工商局積極查辦商業賄賂案件

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近年來，××市工商局將查處商業賄賂行為作為反不正當競爭執法的一個重要方面，明確重點，加大力度，積極辦案，并做到處罰與教育相結合，規范與引導相結合，取得了較好的成效。從2002年至2005年，該局共查辦藥品購銷、財產保險、旅游購物、商業零售和娛樂服務等行業的商業賄賂案件80宗。特別是2005年查辦的超市假借名義泛收費用實施商業賄賂案，在商業零售行業造成了較大的影響，對規范商業零售企業的進貨交易行為起到了積極的作用。

一、扎實做好前期準備工作，為查處商業賄賂行為打好基礎

商業賄賂行為具有多樣性、隱蔽性和復雜性，而我國現行的反不正當競爭法律體系不夠完善，對商業賄賂行為的規定比較籠統，操作性不強，查處商業賄賂行為對于工商部門又是新的監管領域。面對這些問題，要有效地打擊商業賄賂行為，做好前期準備工作非常重要。

（一）通過調查摸底明確查處的重點行業。2002年初珠海市工商局決定開展查處商業賄賂行為專項行動，并對轄區內商業賄賂情況進行了初步了解。根據群眾投訴舉報和初步調查，發現藥品購銷中的回扣問題、財產保險業務中費超標和沒有合法資格的中間人收取傭金問題、旅游購物過程中用現金支付“人頭費”、“車位費”問題比較嚴重，于是確定上述三個行業作為查處商業賄賂行為的重點。近兩年來，陸續有供貨商上門投訴，反映超市等賣場假借“促銷費”、“店慶費”、“贊助費”等名義濫收費用，而且名目越來越高，增加了供貨商的經營成本。據此，該局把超市行業和酒店服務、娛樂服務業作為2005年查處商業賄賂行為的重點。目前商業賄賂行為涉及的行業很多，適宜分行業整治。在一個時段明確查處重點，可以使查處工作有的放矢，達到查處一個行業，規范一個行業，警示其他行業的目的。整治重點明確以后，還要對這些行業的經營特點、行業規范、行業慣例、商業賄賂的表現形式等進行了解，熟悉這些行業的基本運作過程，便于在調查取證時找準切入點，科學準確地取得有效的證據。

（二）精心組織、周密部署查處工作。該局領導對查辦商業賄賂行為高度重視，指定經檢科作為牽頭組織協調單位，經檢支隊和高新區分局作為具體辦案單位，并要求經檢、法規部門充分發揮職能作用，加強辦案指導工作，與辦案單位一起研究制定行為方案，解決辦案過程中遇到的疑難問題。經檢支隊和高新區分局抽調法律水平較高，業務能力較強，辦案經驗豐富的執法人員組成若干個辦案小組，根據確定的查處重點進行合理分工，集中力量先突破一批案件，帶動其他案件的查辦。公務員之家版權所有

（三）通過加強學習培訓提高執法人員的辦案水平。開展查處商業賄賂行為工作以來，該局開展了多種形式的學習培訓，幫助執法人員明確商業賄賂行為的構成要件和表現形式，掌握辦案技巧。除學習相關法律、法規、規章和國家工商總局的答復外，還通過以案說法、召開辦案經驗交流會、邀請查帳方面的專家前來講課等方式幫助辦案人員提高執法水平。針對在查辦商業賄賂案件方面缺少經驗的情況，該局還組織辦案人員到廣州和佛山市工商局學習取經。查辦商業賄賂案件難度大，對辦案水平要求高，通過加強學習培訓提高辦案人員的辦案水平是保證辦案工作順利開展的關鍵。

二、認真開展調查取證，工作為準確定性恰當處罰提供保障

前期準備工作就緒后，接下來就要集中精力開展調查取證工作。只有取得確鑿有效的證據，才能依法對商業賄賂行為作出處罰。

（一）制發指導意見。為了加強辦案指導工作，該局組織經檢科和法規科對現行的反不正當競爭法律、法規、規章和國家工商總局的答復進行了反復研讀，根據調查摸底掌握的情況，借鑒兄弟局在查辦同類案件方面的經驗和遇到的問題，制定了內容充實、操作性強的指導意見。指導意見包括商業賄賂的概念、特點、主要表現形式、不同行業不同類型的商業賄賂行為應如何介入調查、調查取證的重點應放在哪些方面、案件定性和法律適用等內容，為整個辦案工作提供指引。在案件查辦過程中，辦案單位還遇到了可否采取行政強制措施、違法所得如何計算、濫收的費用按規定入帳并依法納稅還算不算商業受賄等諸多問題。局領導及時主持召開案件討論會，逐一進行研究，形成一致意見，保證了辦案工作的順利開展。

（二）有針對性地調查取證。查辦商業賄賂案件的關鍵是查帳，在查帳時該局辦案人員把握住幾個要點：第一，涉嫌行賄或受賄的款項往來的證據；第二，行賄方和受賄方有沒有將支出或收入記入法定帳目，也就是是否依法入帳；第三，受賄款項的用途與收受的名目是否相對應。比如，在查處超市假借名義濫收費用行為時，首先通過查帳掌握其以各種名義收受供貨商賄賂的證據，然后看這些款項有沒有記到“往來帳目”的“其他業務收入”帳上。因為依法入帳不是光入帳就行，還要看是否按《會計法》和財會制度記入法定帳目。再然后就是看以某種名義收取的費用是否用在對應的用途上，如“廣告費”、“宣傳費”是否用在廣告宣傳方面等。查帳結果表明，被檢查的十幾家超市在進貨時都收取了供貨商的各種費用，有的名目達四十多種，而且都記在“其他業務收入”帳目上，支出則記在“經營費用”帳上，用于支付超市發生的各種費用，與其收費名目不對應。根據查帳掌握的證據和國家工商總局給湖南省工商局的答復（工商公字[2001]第152號），可以認定超市假借名義濫收費用符合商業賄賂行為的構成案件，屬于商業賄賂行為。當然，在調查取證過程中，還要做到依法行政，文明執法，并注意證據的有效性和關聯性，使整個調查證工作既符合法律規定，又能保證對違法行為不枉不縱。公務員之家版權所有

（三）把握好幾個關鍵的問題。（1）商業賄賂行為的主體必須是從事商品交易（服務）的經營者，既可以是買方，也可以是賣方。經營者的職工采用商業賄賂的手段為經營者銷售或購買商品的行為屬于執行職務行為，由經營者承擔商業賄賂的法律責任。具有合法資格通過促成交易而獲取傭金的獨立中間人不是商業賄賂行為的主體。（2）商業賄賂是經營者主觀上出于故意和自愿而進行的行為，如受到恐嚇或脅迫而進行的行為屬于遭受勒索而不構成商業賄賂。（3）“帳外暗中”只是回扣的構成要件而不是商業賄賂的構成要件，經營者的行為只要符合商業賄賂的概念和特征，就算是明示的行為，且如實入帳甚至交納了稅金，同樣構成商業賄賂。（4）要正確區分回扣與折扣、回扣與傭金?；乜叟c折扣的區別關鍵在于是“帳外暗中”還是“明示入帳”，回扣與傭金的區別關鍵在于收取報酬方是否具有合法的獨立中間人資格。在查辦商業賄賂案件過程中，常常會遇到一些法律規定不夠明確的問題，需要在理解立法原意的基礎上進行分析研究，準確把握，才能正確地適用法律。

三、注重做好溝通協調工作，為查處商業賄賂行為創造良好的執法環境

目前，社會上對商業賄賂認識不足，包括一些職能部門和行業協會對商業賄賂的概念和危害知之不多，被查處的當事人更是因為不了解而產生抵觸情緒，給查處工作帶來了不利的影響。因此，在查處商業賄賂行為的過程中，做好溝通協調工作，加強宣傳是非常必要的。

（一）及時向當地黨委政府報告。商業賄賂行為的主體往往是當地一些舉足輕重的企業，在經濟生活中具有較大的影響力，受到工商部門查處時很快就會向黨委政府叫苦叫屈。工商部門應當及時主動向黨委政府匯報，解釋法律法規，說明商業賄賂的危害，爭取黨委政府的支持。該局在查處財產保險和超市行業商業賄賂行為時，采取書面和口頭的形式向市委市政府領導做了專題匯報，得到了市委市政府領導的理解和支持。

（二）加強與相關職能部門和行業協會的溝通?！斗床徽敻偁幏ā返膱谭ㄖ黧w是工商部門，但查處商業賄賂并非工商部門一家的事情，還需要得到司法機關、行業行政主管部門和行業協會的支持和配合，形成打擊合力。比如，在查處藥品回扣時，要緊緊依靠紀委和糾風辦，并取得衛生行政部門的支持，解決力度不夠和調查取證難的問題。

（三）對案件當事人進行回訪。該局在商業賄賂案件調查終結即將作出行政處罰的時候，除了保障當事人要求聽證和陳述申辯的權利外，還由局領導或辦案單位領導帶隊對當事人逐一進行了回訪，充分聽取了當事人的意見，根據自由裁量權在處罰幅度上照顧了當事人的實際困難，做到既合法又合情理，在一定程度上消除了當事人的抵觸情緒，體現了教育與處罰相結合的原則，也有利于行政處罰的執行。

（四）加大宣傳力度。目前社會上對國家工作人員索賄受賄深惡痛絕，但對商業賄賂的危害性認識不足，工商部門在查處商業賄賂行為時會遇到一定的社會壓力，這就需用加大宣傳力度，爭取社會各界的理解和支持。該局在開展查處商業賄賂專項行動之前，專門召開了宣傳動員大會，保險、銀行、醫藥、旅游、超市等行業的企業負責人近200人參加了大會。在查辦案件和回訪當事人的過程中，該局反復宣傳相關法律法規，闡明商業賄賂的社會危害性，促進經營者自律。還利用電視、報紙、網站等媒體進行宣傳，公布舉報電話，曝光典型案件，擴大社會影響。

當前，商業賄賂問題已經引起了黨中央、國務院和各級黨委政府的高度重視。各地各有關部門要在以往執法實踐的基礎上積極提出立法建議，并切實履行職責，加大監管力度，共同打擊商業賄賂行為，維護公平的市場競爭秩序。