中止訴訟申請書范文
時間:2023-03-14 21:31:12
導語:如何才能寫好一篇中止訴訟申請書,這就需要搜集整理更多的資料和文獻,歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文,供你借鑒。
篇1
申請人:杭州xxxxxx,住 址:杭州市xxxx號,法定代表人:xxx
聯(lián)系電話:87xxxxxx
被申請人:xxx(身份證:xxxxxxxxx),男,漢族,1973年2月出生,安徽省人,杭州市xxxx路xxx號xxx理發(fā)店理發(fā)師,現(xiàn)住杭州市xxxx地下庫,聯(lián)系電話,13xxxxxxxx
請求事項: 被申請人一次性支付給申請人84689.88元(租金35024.65元+滯納金46631.23元+訴訟費3034元)。
事實與依據(jù):
申請人與被申請人因房屋租賃合同糾紛一案,業(yè)經(jīng)杭州市上城區(qū)人民法院開庭審理,并于XX年9月2日作出(xxxx)上民三初字第xxx號民事判決?,F(xiàn)該判決書已生效,但被申請人拒絕執(zhí)行判決。 為此,特申請你院給予強制執(zhí)行。
此致
杭州市上城區(qū)人民法院
XX年 月 日
申請人簽章:
附:
1、(XX)江民二初字第xxx號民事判決書一份。
2、該民事判決書已生效的證明一份。
終止強制執(zhí)行申請書二:
申請人:**股份有限公司廈門分行
地址:廈門湖濱北路
請求事項:
請求貴院裁定中止**民事判決的執(zhí)行。
事實與理由:
申請人與被執(zhí)行人丁等借款合同糾紛一案,貴院作出**生效民事判決,責成丁立即向申請人償還貸款本金388888元及利息(暫計至XX年1月11日為66666.66元,以后至實際還款日止按合同約定貸款利率上浮50%計算)。申請人已向貴院提起了強制執(zhí)行的申請,案號為**號。案件執(zhí)行過程中,20**年9月9日,丁向申請人償還了100000元,但仍有貸款余額288888元未還。
丁提出了分期還款并支付相應利息的申請,申請人原則上同意并就具體事宜安排如下:
1、貸款余額的貸款年利率為4.2075%,丁應于每月的21日償還本息 元,至2021年2月還清。
2、丁拖欠其中任一期本息的,申請人有權(quán)提前收回全部貸款本息,并有權(quán)按上述貸款利率上浮50%計收利息。
3、申請人主張?zhí)崆笆栈厝抠J款本息的,有權(quán)申請恢復本次強制執(zhí)行程序、請求處置址在廈門市新寶成花園單元的抵押物,并以所得優(yōu)先受償。
丁口頭表示認可申請人的安排并承諾按期還款。
基于上述情況,本案暫無繼續(xù)執(zhí)行的必要,根據(jù)民事訴訟法232條的規(guī)定,申請人請求貴院中止本案的執(zhí)行,如被執(zhí)行人未按期還借款的,申請人再請貴院繼續(xù)執(zhí)行本案,請貴院核準。
此致
廈門市思明區(qū)人民法院
申請人:**股份有限公司廈門分行
篇2
第一條為依法協(xié)調(diào)裁決征地補償標準爭議,保護被征地農(nóng)村集體經(jīng)濟組織和農(nóng)民的合法權(quán)益,保障征地工作順利進行,根據(jù)土地管理法律、法規(guī)和有關(guān)政策規(guī)定,結(jié)合本省實際,制定本辦法。
第二條因?qū)嵤┦∪嗣裾鷾收鞯匦袨槎l(fā)生的征地補償標準爭議的處理,適用本辦法。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
第三條省人民政府依法裁決本省行政區(qū)域內(nèi)征地補償標準爭議。省人民政府設(shè)立征地補償標準協(xié)調(diào)裁決辦公室(以下簡稱裁決辦公室),其日常工作由省國土資源行政主管部門承擔,具體辦理征地補償標準爭議的協(xié)調(diào)裁決事宜。
第四條征地補償標準爭議實行先協(xié)調(diào)后裁決,并遵循合法、合理、公正、公開、及時、便民的原則。
第五條市、縣(市、區(qū))人民政府應加強組織領(lǐng)導,相關(guān)職能部門密切配合,做好有關(guān)征地補償標準爭議的協(xié)調(diào)工作。
第六條市、縣(市、區(qū))人民政府在組織實施征地方案時,應當在確定的征地補償安置方案中告知被征收集體土地及地上附著物(除房屋外)、青苗的所有權(quán)人對征地補償標準的異議有申請協(xié)調(diào)和裁決的權(quán)利。征地補償標準爭議協(xié)調(diào)裁決期間,不影響征地方案的實施。
第二章申請與受理
第七條本辦法所稱的申請人是指被征收集體土地及地上附著物(除房屋外)、青苗的所有權(quán)人。對土地補償費的補償標準有爭議的,由農(nóng)村集體經(jīng)濟組織提出協(xié)調(diào)、裁決申請;對地上附著物(除房屋外)或青苗補償費有爭議的,由地上附著物或青苗所有權(quán)人提出協(xié)調(diào)、裁決申請。
第八條申請人對征地補償標準有爭議的,可自征地補償安置方案公告之日起60日內(nèi),向批準征地補償安置方案的市、縣(市、區(qū))人民政府申請協(xié)調(diào)。
市、縣(市、區(qū))人民政府應當自收到申請之日起30日內(nèi)組織協(xié)調(diào),并制作協(xié)調(diào)筆錄。經(jīng)協(xié)調(diào)達成一致的,協(xié)調(diào)機關(guān)應制作和解協(xié)議書,由協(xié)調(diào)機關(guān)、申請人共同簽名蓋章;協(xié)調(diào)不成的,協(xié)調(diào)機關(guān)應當書面告知申請人協(xié)調(diào)結(jié)果、向省人民政府申請協(xié)調(diào)或裁決的途徑和期限。申請人可自收到告知書之日起15日內(nèi)向裁決機關(guān)申請裁決,并將申請書直接遞交裁決辦公室。
第九條申請人申請裁決,應當提交下列資料:
(一)裁決申請書;
(二)申請人及其人的身份證明;
(三)市、縣(市、區(qū))人民政府出具的書面協(xié)調(diào)意見或者其他證明材料;
(四)被征收土地的所有權(quán)證或其他權(quán)屬證明;
(五)因裁決需要應當提供的其他資料。
申請人委托人提出裁決申請的,人不得超過2人,并應當提交授權(quán)委托書、人身份證明等相關(guān)資料。
第十條裁決申請書應當有明確的申請人、被申請人、裁決的具體請求事項及事實、理由與依據(jù)。
第十一條裁決機關(guān)應當自收到裁決申請之日起10日內(nèi)對申請人的申請事項進行審查,決定是否受理。符合受理條件的,應當出具受理通知書;不符合受理條件的,應當出具不予受理告知書,告知理由。
第十二條有下列情形之一的,書面告知不予受理:
(一)不按本辦法第八條規(guī)定的期限和程序提出協(xié)調(diào)、裁決申請的;
(二)不符合本辦法規(guī)定的申請人資格的;
(三)已經(jīng)縣級以上人民政府協(xié)調(diào)達成一致意見,又以同一事實和理由申請裁決的;
(四)申請人材料未提交或提交不全,經(jīng)書面告知,在規(guī)定期限內(nèi)未補正的;
(五)逾期申請的;
(六)裁決機關(guān)已作出裁決的;
(七)其他不屬于征地補償標準爭議的。
第三章審理與裁決
第十三條裁決機關(guān)自受理裁決申請之日起15日內(nèi),向被申請人送達裁決申請書副本及答復通知書。被申請人應當自收到答復通知書之日起10日內(nèi),向裁決機關(guān)提交書面答復和有關(guān)證據(jù)材料。
第十四條裁決機關(guān)在作出征地補償標準爭議裁決之前,應當先行協(xié)調(diào),并及時告知申請人和被申請人協(xié)調(diào)的時間和地點。
第十五條裁決機關(guān)組織協(xié)調(diào)時,應當充分聽取申請人和被申請人的意見,認真審查雙方提出的事實、理由和證據(jù)。
第十六條有下列情形之一的,中止審理并作出中止審理通知書:
(一)裁決需要以人民法院判決結(jié)果、行政復議結(jié)果或者其他有權(quán)機關(guān)的決定為依據(jù),而相關(guān)案件尚未辦結(jié)的;
(二)需要對相關(guān)規(guī)范性文件合法性進行審查的;
(三)因不可抗力或者其他特殊情形需要中止的。
中止審理的情形消除后,恢復審理。中止時間不計入裁決期限。
第十七條有下列情形之一的,終止審理并作出終止審理決定書:
(一)受理裁決申請后,申請人與被申請人自行達成協(xié)議的;
(二)經(jīng)裁決機關(guān)協(xié)調(diào),申請人與被申請人達成一致意見的;
(三)申請人撤回裁決申請,經(jīng)裁決機關(guān)同意的;
(四)經(jīng)審查不屬于征地補償標準爭議情形的。
第十八條經(jīng)裁決機關(guān)協(xié)調(diào)達不成協(xié)議的,自受理裁決申請之日起60日內(nèi),裁決機關(guān)應當作出裁決。情況復雜的,經(jīng)裁決辦公室負責人批準,可以延長30日,并書面告知申請人和被申請人。
第十九條裁決書應當載明下列事項:
(一)申請人和被申請人的姓名或者名稱、地址;
(二)裁決認定的事實;
(三)裁決的法律依據(jù);
(四)不服裁決,申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限。
裁決書一經(jīng)送達,即發(fā)生法律效力。
第四章附則
第二十條裁決機關(guān)受理裁決申請,不得收取任何費用。裁決活動所需經(jīng)費,由本級財政予以保障。
篇3
案件受理通知書范文一
:
你單位訴天益科技責任有限公司侵犯外觀設(shè)計專利權(quán) 一案的起訴狀已收到。經(jīng)審查,起訴符合法定受理條件,本院決定立案審理。并將有關(guān)事項通知如下:
一、在訴訟過程中,當事人必須依法行使訴訟權(quán)利,有權(quán)行使(法律名稱與條款)規(guī)定的訴訟權(quán)利,同時也必須遵守訴訟秩序,履行訴訟義務。
二、應在2011 年 11 月 6 日前向本院民三 審判庭遞交法定代表人身份證明書。如需委托人代為訴訟,還須遞交由法定代表人簽名并加蓋單位公章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書須記明委托事項和權(quán)限。
三、應在接到本通知書后 日內(nèi),向本院預交案件受理費 8558.2 元。
本院開戶銀行:中國工商銀行 ,帳號:________。
附:空白法定代表人身份證明書一份,空白授權(quán)委托書二份。
年11 月 01 日
案件受理通知書范文二
________:
本院已接到你(單位)與______一案的執(zhí)行申請書。經(jīng)審查,符合受理條件,決定立案移交______庭執(zhí)行?,F(xiàn)將有關(guān)事項通知如下:
一、當事人必須依法行使申請執(zhí)行的權(quán)利,同時也必須遵守執(zhí)行程序,履行法定義務。
二、限你(單位)在接到本通知書后15日內(nèi),對被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況(包括銀行存款、勞動收入、投資、固定資產(chǎn)、票證、承包收入等)或債權(quán)向本院舉證,如不能在此期限內(nèi)提供有關(guān)被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況或線索,本院又未能查到可供執(zhí)行的財產(chǎn),將依法對本案中止或終結(jié)執(zhí)行。
三、根據(jù)《人民法院訴訟收費辦法》第三條和第八條和最高人民法院《人民法院收費辦法補充規(guī)定》第二條的規(guī)定,你(單位)在接到本通知書后10日內(nèi)向中國建設(shè)銀行____支行本院收費點預交申請執(zhí)行費______元。其他費用____元,合計_____元。需轉(zhuǎn)帳的,收款單位名稱:_______人民法院,賬號:__________(用途:法院預交執(zhí)行費) .
四、逾期不交者,按自動撤回申請?zhí)幚怼?/p>
______年_____月_____日
案件受理通知書范文三
:
你于 年 月 日送來的仲裁申請書已收悉。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定,經(jīng)本會審查,你所提出的仲裁請求符合受理條件,本會決定受理。現(xiàn)將有關(guān)事項通知如下:
一、請你(單位)在送達回執(zhí)上簽收本通知。
二、如委托人,請?zhí)顚懯跈?quán)委托書,于 年 月 日前提交本會。
三、申請人如系自然人,請?zhí)峤簧矸葑C或戶口本復印件;申請人如系用人單位,請?zhí)峤挥嘘P(guān)部門頒發(fā)的法定代表人(或主要負責人)證明書和營業(yè)執(zhí)照副本復印件;并于 年 月 日前提交本會。
四、本案采取第 種方式組成仲裁庭。
1、獨任審理。 仲裁員: 書記員:
2、仲裁庭審理。 首席仲裁員: 仲裁員: 仲裁員: 書記員:
三都水族自治縣勞動爭議仲裁委員會
年 月 日 (印 章)
漢中市勞動爭議仲裁委員會
案件受理通知書范文相關(guān)文章:
1.案件受理通知書
2.受理案件通知書
3.受理通知書模板
4.立案通知書模板
篇4
復議人(申請人)___,女,1969年12月16日生,漢族,衡東縣人,住衡東縣新塘鎮(zhèn)廣田村4組
申請執(zhí)行人___,男,1970年3月17日生,漢族,衡山縣人,住衡山縣開云鎮(zhèn)交通村5組4號。
被執(zhí)行人___,男,1968年8月5日生,漢族,衡東縣人,住衡東縣新塘鎮(zhèn)廣田村4組(異議人之夫)
復議申請人(異議人)不服衡山縣人民法院(2010年)山執(zhí)異字第126號執(zhí)行裁定特申請復議,請求中級人民法院依法撤銷該裁定結(jié)論,支持復議申請人的異議成立,其具體的異議事實和理由如下:
一、(2009)山民二初字第13號民事判決并未將異議人列為被告且判決有支付申請執(zhí)行人___貨款的給付義務,異議人與被執(zhí)行人陳 輝廣雖屬夫妻關(guān)系,但屬兩個獨立人格的自然人,___的經(jīng)營行為屬于個人負債并非家庭負債,異議人并非法律意義上的被執(zhí)行人,并非裁定中所講“可以追加異議人為被執(zhí)行人,也可以不追加為被執(zhí)行人。”可見執(zhí)行法院具有極大的隨意性。不能依法追加異議人為被執(zhí)行人就不能拍賣復議人共有的房屋份額。
二、裁定中所謂的公告形式送達了相關(guān)的法律文書和裁定書,異議人至今未見該案執(zhí)行的任何法律文書,在2月28日的審理異議聽審會中也未見審判員出示有關(guān)文書或進行釋明,申請執(zhí)行人___認可了未寫書面的評估拍賣申請書,未按規(guī)定交納執(zhí)行費用和評估費用,未選擇正旺拍賣公司,也未收到法院的拍賣通知書,只是第一次與被執(zhí)行人選擇了佳圣公司評估,第二次選擇了興隆公司評估,上述事實有審理記錄證實。
三、12月26日、27日,異議人通過傳真形式發(fā)給了人的委托書和書面異議書,執(zhí)行人員不予認可,請問有哪一條法律規(guī)定必須由委托人與受委托人當面在承辦案件的法官面前簽名才算合法有效呢?這是在變相限制或剝奪異議人行使權(quán)利,對于應當暫時中止的行為而沒有依法中止并通知相關(guān)人員。
四、法院通知申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人雙方選擇的佳圣評估公司,這有監(jiān)察人員在場見證;而實際上進行評估的卻是易成公司;易成評字(2011)第0803號評估報告顯示其估價作業(yè)期是2011年7月7日至8月8日,而法院的評估委托書是7月12日且不是當事人雙方選擇的佳圣公司,也就是說評估行為在先,委托書在后,法院的委托和易成評估公司的評估行為都沒有合法依據(jù),評估人員劉雪梅沒有合法資質(zhì),其現(xiàn)場勘察沒有法院工作人員和當事人到場監(jiān)督,故評估報告程序違法且不具有合法性,因此不能采用。畢竟評估公司接受委托的是執(zhí)行法院衡山縣法院,而不是司法技術(shù)的管理機構(gòu)___市中院司法技術(shù)處。
五、拍賣機構(gòu)應當由申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人協(xié)議一致,協(xié)議不成的從拍賣機構(gòu)名冊中采取隨機的方式選擇確定;而不是唯一確定正旺拍賣公司。拍賣公告的范圍及媒體應當由當事人雙方協(xié)議確定,協(xié)議不成的才由執(zhí)行法院確定。裁定中只是表述對外公告,至于范圍及媒體方式不清楚;執(zhí)行法院應當在拍賣5日前以書面或其他能夠確認的其他方式通知當事人和已知的擔保物本人、優(yōu)先購買權(quán)人或其他優(yōu)先權(quán)人于拍賣日到場;而執(zhí)行法院未書面通知申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人、優(yōu)先購買權(quán)人門面的租賃人羅某和其他優(yōu)先權(quán)人信用社派員到拍賣會場,故正旺拍賣公司的拍賣行為在程序和拍賣根據(jù)上不具有合法性。
綜上所述,執(zhí)行法院程序上的違法性必然導致執(zhí)行結(jié)果實體上的違法性,將會損害異議申請人的合法權(quán)益;執(zhí)行行為違反了《民事訴訟法》、《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》、《關(guān)于適用民事訴訟法執(zhí)行程序若干問題的解釋》、《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》、《拍賣法》和最高人民法院《關(guān)于人民法院對外司法鑒定的若干規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定,裁定所適用法律條款不當,懇請中級人民法院依法審查復議的事實和理由,撤銷原裁定結(jié)論,糾正執(zhí)行法院的違法行為,以示公正!
此致!
___市中級人民法院
復議申請人:
篇5
第十六章選舉訴訟
第389條〔選民資格案件〕
公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定,可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層法院起訴。
選民資格案件必須在選舉日前審結(jié)。
審理時,起訴人、選舉委員會的代表和有關(guān)公民必須參加。
法院的判決書,應當在選舉日前送達選舉委員會和起訴人,并通知有關(guān)公民。
第390條〔上訴與再審〕
選民資格案件的上訴與再審必須在選舉日三日前方可提起。
第391條〔其他選舉案件〕
公民因其選舉權(quán)或被選舉權(quán)受到侵害的可以依照本法提起訴訟。
第392條〔適用普通程序〕
選舉案件的審理適用普通程序,但不適用處分原則與辯論原則。
第十七章票據(jù)訴訟
第393條〔適用范圍〕
基于票據(jù)權(quán)利提起的訴訟,適用本章的規(guī)定。
第394條〔禁止提起反訴〕
票據(jù)訴訟,禁止提起反訴。
第395條〔轉(zhuǎn)入普通程序〕
在言詞辯論前,法院可以根據(jù)當事人的申請轉(zhuǎn)入普通程序。
第396條〔證據(jù)使用的限制〕
票據(jù)訴訟使用的證據(jù)僅限于書證以及當事人陳述。
對票據(jù)的真實性有爭議的,應轉(zhuǎn)入普通程序?qū)徖怼?/p>
第397條〔不經(jīng)口頭辯論駁回訴訟〕
法院可不經(jīng)口頭辯論以判決駁回訴訟的全部或部分。
原告受敗訴判決后,在判決書送達后的15日內(nèi)對前款請求以基礎(chǔ)原因事實提起訴訟的,其時效自提起票據(jù)訴訟時起中斷。
第398條〔審理期限〕
票據(jù)訴訟應當在一個月內(nèi)審理完畢。
第399條〔另行提起訴訟〕
依照票據(jù)訴訟程序或者普通程序?qū)徖淼钠睋?jù)糾紛,當事人非因票據(jù)原因事實敗訴的,有權(quán)就票據(jù)原因債權(quán)另行提起訴訟。
第十八章督促程序
第400條〔適用條件〕
債權(quán)人請求債務人給付金錢、有價證券,符合下列條件的,可以向法院申請支付令:
(一)請求給付金錢或匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉(zhuǎn)讓的存款單等有價證券的;
(二)請求給付的金錢或者有價證券已到期且數(shù)額確定;
(三)債權(quán)人與債務人沒有其他債務糾紛的;
(四)支付令不需要在國外送達、執(zhí)行或公告送達的。
申請書應當寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)。
第401條〔管轄法院〕
督促程序案件由債務人住所地的基層法院管轄。
第402條〔準用起訴與受理的規(guī)定〕
支付令的申請與處理準用起訴與受理的規(guī)定。
第403條〔裁定駁回〕
法院收到債權(quán)人的書面申請后,認為申請書不符合要求的,法院可以通知債權(quán)人限期補正。
經(jīng)審查申請不符合前兩條規(guī)定且不能補正的,應當在收到申請之日起十五日內(nèi)裁定駁回申請,對該裁定不服的,可申請復議。
第404條〔計算機的使用〕
支付令的申請與處理,可使用計算機程序處理,具體辦法由最高法院規(guī)定。
第405條〔支付令〕
法院認為債權(quán)人的申請符合條件的,應當自收到申請之日起十五日內(nèi)發(fā)出支付令。支付令應當記載下列事項:
(一)債權(quán)人請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù);
(二)債務人應當自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務,或者向法院提出書面異議。債務人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的,債權(quán)人可以向法院申請執(zhí)行。
第406條〔債務人異議〕
債務人法定期間內(nèi)對支付令提出書面異議的,支付令在異議的范圍內(nèi)失去效力。
債務人對債權(quán)債務關(guān)系沒有異議,但對清償能力、清償期限、清償方式等提出不同意見的,不影響支付令的效力。債權(quán)人基于同一債權(quán)債務關(guān)系,向債務人提出多項支付請求,債務人僅就其中一項或幾項請求提出異議的,不影響其他各項請求的效力。債權(quán)人基于同一債權(quán)債務關(guān)系,就可分之債向多個債務人提出支付請求,多個債務人中的一人或幾人提出異議的,不影響其他請求的效力。
第407條〔支付令生效〕
債務人不在法定期間內(nèi)提出有效的書面異議的,支付令即發(fā)生與確定判決同等的效力。
生效的支付令具有再審事由的,可以申請再審。
第408條〔因送達不能失效〕
支付令發(fā)出后三個月內(nèi)不能送達債務人的,支付令失去效力。
第409條〔時效與費用〕
支付令失去效力,訴訟時效自申請支付令之日起計算。
支付令因債務人異議失去效力的,督促程序的費用列入訴訟費用的一部分。
債務人的異議明顯無理由的,債務人應當賠償債權(quán)人因提起訴訟所支出費用的一倍。
第十九章公示催告程序
第410條〔適用范圍與管轄〕
按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)被盜、遺失或者滅失,可以向票據(jù)支付地的基層法院申請公示催告。
依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項,適用本節(jié)規(guī)定。
第411條〔申請〕
前條規(guī)定的票據(jù)的最后持有人或者能根據(jù)票據(jù)主張權(quán)利的人可以提出申請。申請人應當向法院遞交申請書,寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請的理由、事實。
申請人應當提出票據(jù)的復印件或者足以辨認票據(jù)的證據(jù),并釋明票據(jù)被盜、遺失或者滅失以及有申請權(quán)的原因、事實。
第412條〔公示催告〕
法院準予公示催告的,應當做出裁定,同時通知支付人停止支付,并在三日內(nèi)發(fā)生公告,催促利害關(guān)系人申報權(quán)利。公示催告的期間,由法院根據(jù)情況決定,但不得少于六十日。
第413條〔公告方法及內(nèi)容〕
公告應張貼于法院公告欄內(nèi),并在有關(guān)報紙或其他媒體上刊登;法院所在地有證券交易所的,還應張貼于該交易所。法院應當根據(jù)票據(jù)的性質(zhì)決定登載公告的媒體。
公告應當記載以下事項:
(一)申請人的姓名或名稱;
(二)票據(jù)的種類、票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等;
(三)申報權(quán)利的期間;
(四)在公示催告期間逾期不申報即失權(quán)的后果;
(五)法院。
第414條〔申報權(quán)利〕
利害關(guān)系人應當在公示催告期間向法院申報。利害關(guān)系人申報權(quán)利,法院應通知其向法院出示票據(jù),并通知公示催告申請人在指定的期間察看該票據(jù)。公示催告申請人申請公示催告的票據(jù)與利害關(guān)系人出示的票據(jù)不一致的,法院應當裁定駁回利害關(guān)系人的申報。對該裁定可以提起上訴,但不得提起再審。
法院認為利害關(guān)系人出示的票據(jù)與公示催告的票據(jù)一致的,應當裁定終結(jié)公示催告程序,并通知申請人和支付人。對該裁定不得提起表示不服。申請人或者申報人可以向法院起訴。
利害關(guān)系人在除權(quán)判決前申報權(quán)利準用前二款規(guī)定。
第415條〔撤回申請〕
公示催告申請人撤回申請,應在公示催告前提出;公示催告期間申請撤回的,法院可以逕行裁定終結(jié)公示催告程序。
第416條〔解除停止支付〕
因為利害關(guān)系人或者申請人撤回公示催告申請導致公示催告程序終結(jié)的,法院應依職權(quán)解除停止支付。
第417條〔除權(quán)判決〕
在申報權(quán)利的期間沒有人申報的,或者申報被駁回的,公示催告申請人應自申報權(quán)利期間屆滿的次日起一個月內(nèi)申請法院作出判決。逾期不申請判決的,終結(jié)公示催告程序。法院應當根據(jù)申請人的申請,作出判決,宣告票據(jù)無效。判決應當公告,并通知支付人。
自判決公告之日起,申請人有權(quán)向支付人請求支付。
第418條〔撤銷除權(quán)判決之訴〕
對于除權(quán)判決不得提起上訴,但利害關(guān)系人在下列情形下可以向做出除權(quán)判決的法院提起撤銷除權(quán)判決之訴:
(一)因正當理由不能在判決前向法院申報權(quán)利的;
(二)該事項不得適用公示催告程序的;
(三)未遵守公示催告期間的;
(四)未予公告或者未按照本法規(guī)定的方法公告的;
(五)申報權(quán)利被無理駁回的;
(六)具有再審程序所規(guī)定再審事由的。
利害關(guān)系人應當自知道上述事由之日起一個月內(nèi)提起撤銷之訴,有前款第一項情形的,應當自知道或者應當知道判決公告之日起一個月內(nèi)提起。
第419條〔審判組織〕
適用公示催告程序?qū)徖戆讣?,由審判員一人獨任審理;撤銷除權(quán)判決之訴,應當組成合議庭審理。
第二十章人事訴訟程序
第一節(jié)婚姻案件
第420條〔管轄〕
宣告婚姻無效、撤銷婚姻、離婚以及確認婚姻成立不成立的訴訟,夫妻有共同住所的,由共同住所地法院管轄;如沒有共同住所地,則有被告的住所地法院管轄。在中華人民共和國無住所或其住所不明的,依據(jù)本法第16條第3款的規(guī)定確定管轄。
在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理,當事人向法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地法院管轄。
在國外結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地法院管轄。
中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方住所地的法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向法院起訴的,受訴法院有權(quán)管轄。
中國公民雙方在國外但未定居,一方向法院起訴離婚的,應由原告或者被告原住所地的法院管轄。
第421條〔夫妻一方死亡時的當事人〕
夫妻一方死亡的,另一方提起宣告婚姻無效或撤銷婚姻的,以檢察院為被告;第三人提起的,以生存的另一方為被告。
第422條〔無民事權(quán)利能力、限制民事權(quán)利能力人的訴訟行為能力〕
無民事權(quán)利能力人、限制權(quán)利能力人可以不經(jīng)過其法定人同意,提起宣告婚姻無效、撤銷婚姻以及的離婚的訴訟。法院應當依申請或者依職權(quán)為無民事權(quán)利能力人、限制民事權(quán)利能力人選任人。
第423條〔訴的變更、追加與反訴〕
宣告婚姻無效、撤銷婚姻以及離婚可以合并提起或提起反訴。
在言詞辯論終結(jié)前,可以進行訴的追加與變更。
前款規(guī)定的訴的變更、追加與反訴,另行起訴的,法院應當裁定移送至受理婚姻案件的法院合并審理。
第424條〔子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割〕
對夫妻一方所提出的撤銷婚姻或離婚的訴訟中,法院應當根據(jù)請求,對子女的撫養(yǎng)、財產(chǎn)的分割做出裁判。
對于前款請求當事人另行起訴的,受訴法院應將訴訟移送至受理婚姻案件的法院合并審理。
第425條〔夫妻雙方的出庭義務〕
沒有特殊情況的,夫妻雙方應當出庭。
夫妻不出庭適用證人不出庭的規(guī)定。
第426條〔辯論原則不適用〕
婚姻案件不適用辯論原則。
法院對于維持婚姻、婚姻是否成立或者無效,可以考慮采納當事人未主張的事實。
對于子女撫養(yǎng)的裁判,法院也應考慮當事人未提出的事實,并依職權(quán)調(diào)查證據(jù)。
前兩款規(guī)定的事實,應當給予當事人辯論的機會。
第427條〔認諾、自認、放棄不適用〕
認諾、自認、放棄不適用于婚姻案件,但涉及財產(chǎn)分割的除外。
第428條〔婚姻案件新事實、新證據(jù)的提出〕
除涉及財產(chǎn)分割的部分外,婚姻案件當事人可以隨時提出新事實、新證據(jù)。
第429條〔臨時裁定〕
在下列情形下法院可以依照申請或者依職權(quán)臨時裁定:
(一)對于雙方共同的子女如何行使親權(quán)的;
(二)父母與子女的往來;
(三)把子女交給父母中的一方;
(四)對未成年子女的撫養(yǎng)義務;
(五)配偶雙方的分居;
(六)對配偶一方的扶養(yǎng);
(七)夫妻住房及家庭用具的使用;
(八)其他涉及婚姻關(guān)系的事項。
前款申請與裁定適用保全程序的有關(guān)規(guī)定。
第430條〔再次起訴〕
判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件,原告不得在六個月內(nèi)以同一理由起訴。但被告提起訴訟的除外。
其他婚姻案件禁止二重起訴。
第431條〔普通程序的適用〕
除本章另有規(guī)定外,適用普通程序的規(guī)定。
第二節(jié)收養(yǎng)關(guān)系案件
第432條〔收養(yǎng)案件的管轄〕
宣告收養(yǎng)無效、撤銷收養(yǎng)確認收養(yǎng)關(guān)系成立與否以及終止收養(yǎng)關(guān)系的訴訟,由養(yǎng)父母住所地或其死亡時住所地法院專屬管轄。
第433條〔養(yǎng)子女無民事權(quán)利能力與限制民事權(quán)利能力〕
養(yǎng)子女為無民事權(quán)利能力人或者限制民事權(quán)利能力人的,也有訴訟行為能力。
養(yǎng)子女與養(yǎng)父母之間的訴訟,如養(yǎng)子女無訴訟行為能力,而養(yǎng)父母為其法定人的,應由生父母代為訴訟行為;無生父母的,由法院在生父母一方的親屬指定一人為人。
第434條〔適用婚姻案件的程序〕
審理收養(yǎng)案件,除另有規(guī)定外,準用婚姻案件的程序。
第三節(jié)親子關(guān)系案件
第435條〔管轄〕
否認子女之訴、認領(lǐng)子女之訴、認領(lǐng)子女無效之訴、撤銷認領(lǐng)之訴、確認生父之訴、宣告停止親權(quán)以及撤銷停止親權(quán)宣告之訴由子女住所地或者其死亡時住所地法院專屬管轄。
第436條〔繼承權(quán)被侵害的人提起訴訟〕
否認親子關(guān)系訴訟,可由繼承權(quán)被侵害的人提起。
夫妻一方提起否認子女之訴后死亡的,繼承權(quán)被侵害的人可以承繼訴訟。
第437條〔檢察院參與訴訟〕
訴訟中檢察院可以提出事實主張與證據(jù)。
第438條〔婚姻案件程序的適用〕
除本章另有規(guī)定外,參照適用婚姻案件程序的規(guī)定。
第四節(jié)其他人事訴訟案件
第439條〔程序適用〕
其他涉及身份關(guān)系的訴訟,參照適用本章的規(guī)定。
第二十一章非訟案件程序
第一節(jié)一般規(guī)定
第440條〔申請書狀〕
當事人向法院申請就非訟案件做出裁判,必須提交申請書。申請書應當記載下列內(nèi)容:
(一)申請人的姓名、性別、年齡、籍貫、職業(yè)及住、居所;申請人為法人或其它團體的,其名稱及事務所或營業(yè)所;
(二)有人的,其姓名、性別、年齡、籍貫、職業(yè)及住、居所;
(三)申請的目的及其原因、事實;
(四)證據(jù);
(五)附屬文件及其件數(shù);
(六)法院;
(七)年、月、日。
申請人或其人,應于書狀或筆錄內(nèi)簽名;其不能簽名者,可以由他人代書姓名,由申請人或其人蓋章或按指印。
第441條〔管轄〕
非訟案件由基層法院管轄。
依照本章規(guī)定根據(jù)自然人的住所地確定管轄的,住所地的確定適用本法第16條的規(guī)定。
第442條〔普通程序的準用〕
除本章另有規(guī)定,適用普通程序的規(guī)定。
第443條〔審判組織〕
非訟案件,除重大疑難的案件外,由獨任法官審理。
第444條〔職權(quán)主義〕
法院應依職權(quán)調(diào)查事實以及必要的證據(jù)。
第445條〔檢察機關(guān)〕
檢察機關(guān)認為必要時可以參與訴訟并陳述意見。
第446條〔通知利害關(guān)系人〕
法院審理非訟案件,應當通知有關(guān)利害關(guān)系人。
利害關(guān)系人有權(quán)參與訴訟并陳述意見。
第447條〔不公開審理〕
法院審理非訟案件不公開進行,但法院認為公開審理適當?shù)某狻?/p>
第448條〔國家墊付費用〕
除本法另有規(guī)定外,法院依職權(quán)調(diào)查證據(jù)、傳喚以及其他必要的訴訟行為由國家財政撥付費用。
第449條〔以裁定結(jié)案〕
除本章另有規(guī)定外,法院審理非訟案件,以裁定做出裁判。
第450條〔撤銷與變更〕
法院做出裁判后,認為裁判不當?shù)模梢猿蜂N或者變更。
第451條〔上訴〕
利害關(guān)系人因裁判而受到侵害的,可以上訴。
第二節(jié)指定財產(chǎn)管理案件
第452條〔適用范圍〕
為失蹤人、無人承認的繼承遺產(chǎn)管理指定財產(chǎn)管理人以及其他需要指定財產(chǎn)管理人的案件適用本節(jié)規(guī)定。
第453條〔管轄〕
關(guān)于失蹤人的認定及其財產(chǎn)管理案件,由其住所地法院管轄。
第454條〔失蹤人的認定〕
申請認定自然人失蹤的,應當提交申請書,申請書應當寫明失蹤的事實、時間和認定失蹤的目的,并附有公安機關(guān)或者其他有關(guān)機關(guān)關(guān)于該自然人下落不明的書面證明。
法院做出被申請人是否失蹤的裁定前應當向失蹤人的住所地、最后居住地點和工作單位等詢問情況并進行其他必要的調(diào)查,對該裁定不得提出上訴。
第455條〔管理人的選任〕
法院做出失蹤裁定的,如果失蹤人未指定財產(chǎn)管理人的,應當依照申請為其指定財產(chǎn)管理人。財產(chǎn)管理人依照下列順序確定:配偶、父母、與失蹤人同住的祖父母以及其他近親屬家長。
不能按照前款規(guī)定確定財產(chǎn)管理人的,法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請,可以選任其他人擔任財產(chǎn)管理人或者就失蹤人的財產(chǎn)予以必要的處分。
第456條〔財產(chǎn)管理人的改任〕
財產(chǎn)管理人有不勝任管理或者管理不當、違背善良管理人的注意義務或者有危害管理財產(chǎn)之虞的,法院可以根據(jù)利害關(guān)系人的申請改任。
第457條〔利害關(guān)系人陳述意見〕
利害關(guān)系人有權(quán)就財產(chǎn)管理人的選任或者改任陳述意見,法院選任或者改任財產(chǎn)管理人應當征求利害關(guān)系人的意見。
第458條〔善意管理〕
財產(chǎn)管理人應當以最大的善意管理失蹤人的財產(chǎn)。失蹤人財產(chǎn)的取得、消滅或者變更依法應登記,財產(chǎn)管理人應向有關(guān)登記機關(guān)登記。
第459條〔管理權(quán)限消滅〕
財產(chǎn)管理人的權(quán)限因死亡、被宣告為限制民事權(quán)利能力人或無民事權(quán)利能力人或者法律規(guī)定的其他原因而消滅。
財產(chǎn)管理人權(quán)限消滅的,法院應當依照申請另行選任財產(chǎn)管理人。
第460條〔財產(chǎn)管理狀況〕
管理人應當作成管理財產(chǎn)記錄,法院可以命令財產(chǎn)管理人報告財產(chǎn)管理狀況。
利害關(guān)系人可以說明原因,申請查閱財產(chǎn)管理記錄或者進行復制。
第461條〔擔?!?/p>
法院可以裁定財產(chǎn)管理人就財產(chǎn)的管理和返還提供相應的擔保,也可以裁定免除。
對前款裁定可以上訴。
第462條〔財產(chǎn)管理人的報酬〕
法院可以根據(jù)財產(chǎn)管理人與失蹤人的關(guān)系以及其他情形,裁定給予財產(chǎn)管理人相應的的報酬。
第463條〔失蹤人出現(xiàn)〕
被認定失蹤的人出現(xiàn)的,法院應當根據(jù)本人或者利害關(guān)系人的申請撤銷失蹤裁定及指定財產(chǎn)管理人的裁定,做出新的裁定。新的裁定應當裁定財產(chǎn)管理人向本人返還財產(chǎn)并提交管理財產(chǎn)的報告。
第464條〔無人繼承遺產(chǎn)管理案件的管轄〕
無人承認的繼承財產(chǎn)管理案件由繼承開始時被繼承人住所地法院管轄。
第465條〔準用失蹤人指定財產(chǎn)管理人的程序〕
其他需要指定財產(chǎn)管理人的案件適用本節(jié)關(guān)于為失蹤人指定財產(chǎn)管理人的程序。
第三節(jié)宣告無民事行為能力、限制民事行為能力案件
第466條〔管轄〕
申請宣告自然人無民事行為能力或者限制民事行為能力,由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向被宣告人住所地基層法院提出。
第467條〔鑒定〕
法院受理申請后,必要時應當對被請求宣告為無民事行為能力或者限制民事行為能力的自然人進行鑒定。申請人已提供鑒定結(jié)論的,應當對鑒定結(jié)論進行審查。
第468條〔被宣告人的與詢問〕
法院審理宣告無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件,應當由被宣告人的近親屬為人,但申請人除外。近親屬互相推諉的,由法院指定其中一人為人。
被宣告人健康情況許可的,還應當對被宣告人進行詢問。
第469條〔做出裁定〕
法院經(jīng)審理宣告申請有事實根據(jù)的,以裁定宣告該自然人為無民事行為能力或者限制民事行為能力人;宣告申請沒有事實根據(jù)的,應當裁定駁回。
第470條〔指定監(jiān)護人〕
法院做出宣告無民事行為能力或者限制民事行為裁定的,在該裁定確定后應當根據(jù)申請或者依照職權(quán)為無民事行為能力人或者限制行為能力人指定監(jiān)護人。
第471條〔撤銷宣告裁定〕
無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的,被宣告人本人、監(jiān)護人、利害關(guān)系人可以向被宣告人住所地基層法院申請撤銷宣告裁定。
法院認為有理由的,應當做出撤銷的裁定;申請無理由的,裁定駁回。
第四節(jié)指定監(jiān)護人案件
第472條〔指定監(jiān)護人〕
篇6
第二條申請人認為市(地)、建設(shè)系統(tǒng)行政管理部門(以下統(tǒng)稱被申請人)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,向省建設(shè)廳依法提出行政復議申請,省建設(shè)廳受理并作出行政復議決定的,適用本辦法。
第三條省建設(shè)廳行政復議委員會是行政復議的決策機構(gòu)。建設(shè)廳廳長任主任,主管副廳長任副主任,委員由建設(shè)廳有關(guān)業(yè)務處(室)負責人擔任。其主要職責是:
(一)制定行政復議工作的規(guī)則和程序;
(二)對重大、復雜、疑難或者爭議標的價值較大的行政復議案件提出處理意見;
(三)對本部門有權(quán)處理的規(guī)范性文件的審查提出處理意見;
(四)對由行政復議決定引起的重大、復雜的行政訴訟案件提出應訴意見。
第四條行政復議委員會辦公室(以下簡稱復議辦)設(shè)在建設(shè)廳政策法規(guī)處,履行下列職責:
(一)受理行政復議申請;
(二)向有關(guān)單位和人員調(diào)查取證、查閱文件和資料;
(三)組織審查行政復議案件;
(四)擬訂行政復議決定;
(五)送達行政復議文書;
(六)處理或者轉(zhuǎn)送本辦法第七條規(guī)定的申請;
(七)對本部門或者下級部門違反行政復議法或者本辦法的行為,依照法定的權(quán)限和程序提出處理意見;
(八)辦理行政復議案件的統(tǒng)計工作。
省建設(shè)廳各業(yè)務處(室)按照分工具體負責承辦涉及本處(室)業(yè)務的行政復議事項。
第五條被申請人作出的具體行政行為,有下列情形之一的,屬于省建設(shè)廳行政復議受理范圍:
(一)申請人對被申請人作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停工、暫扣或者吊銷許可證等行政處罰決定不服的;
(二)申請人對被申請人作出的有關(guān)許可證、資質(zhì)證、資格證、所有權(quán)證、等證書變更、中止、撤銷的決定不服的;
(三)申請人認為符合法定條件,向被申請人申請頒發(fā)許可證、資質(zhì)證、所有權(quán)證等,或者向被申請人申請審批、登記、備案等有關(guān)事項,被申請人沒有依法辦理的;
(四)申請人認為被申請人的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。
第七條申請人認為被申請人的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法,在對具體行政行為提起行政復議的同時,可以一并提出對該規(guī)定的審查申請:
(一)省建設(shè)廳的有關(guān)規(guī)定、規(guī)范性文件;
(二)各市(地)建設(shè)系統(tǒng)行政管理部門的有關(guān)規(guī)定、規(guī)范性文件。
第八條復議辦要嚴格按照《中華人民共和國行政復議法》的規(guī)定,認真受理每一件行政復議案件。對依法認定不符合行政復議范圍的,視情況可建議其到廳部門,部門應當按照《條例》規(guī)定,接待辦理。
第九條申請行政復議應當符合下列條件:
(一)申請人為具體行政行為指向的權(quán)利人;
(二)申請人未提起行政訴訟,也未到市(地)政府法制部門申請行政復議;
(三)申請復議的具體行政行為是符合《中華人民共和國行政復議法》規(guī)定的已生效的具體行政行為;
(四)申請復議的具體行政行為,未超過法定的60日;
(五)行政復議法規(guī)定的其他事項。
第十條復議申請書應當包括以下內(nèi)容:
(一)申請人、被申請人情況;
(二)有效聯(lián)系電話和現(xiàn)通信地址;
(三)委托人與委托人簽定的委托協(xié)議及雙方的身份證復印件;
(四)復議請求、事實和理由等。
口頭申請行政復議的,工作人員應當當場填寫行政復議申請表,記錄申請人的基本情況、行政復議請求、主要事實、理由和時間,并將記錄的行政復議申請內(nèi)容向申請人宣讀,經(jīng)申請人確認無誤后,由記錄人、申請人在申請筆錄上簽名或蓋章。
第十一條受理行政復議申請應當查驗以下材料:
(一)資格證明文件
自然人提交身份證;法人提交法人營業(yè)執(zhí)照、法人登記證書或組織機構(gòu)代碼證,法人資質(zhì)證書;其他組織提交非法人營業(yè)執(zhí)照或組織機構(gòu)代碼證。以上文件查驗正本,留存復印件。
(二)證據(jù)證明文件
被申請人做出的具體行政行為的證據(jù);申請人是該具體行政行為指向的權(quán)利人的證明材料;其它與行政復議內(nèi)容相關(guān)的證明材料。
第十二條復議辦接到行政復議申請后,應當在5日內(nèi)進行審查,有下列情況之一的不予受理:
(一)行政行為不屬于具體行政行為的;
(二)時間超過了法定的申請期限的;
(三)申請人不是具體行政行為的利害關(guān)系人的;
(四)其他復議機關(guān)或人民法院已經(jīng)依法受理的;
(五)不屬于省建設(shè)廳職責范圍的。
復議辦提出不予受理的意見,經(jīng)主管廳長審批后,作出不予受理決定,并書面告知申請人。
對符合第(五)項的,還應當書面告知申請人向應當受理的行政復議機關(guān)提出。
第十三條行政復議原則上采取書面審查的辦法。必要時,可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況,聽取申請人、被申請人和第三人的意見。有下列情形之一的,應當進行實地調(diào)查:
(一)影響較大的;
(二)需要實地杖量或者勘測的;
(三)證據(jù)與當事人陳述有較大差異的;
(四)復議辦認為需要實地調(diào)查的。
第十四條根據(jù)申請人的申請或復議辦認為有必要舉行聽證審查的,復議辦依據(jù)《黑龍江省行政復議案件聽證審查規(guī)定》,適時組織聽證審查。
第十五條行政復議決定作出前,申請人要求撤回行政復議申請的,經(jīng)書面說明理由或當面說明經(jīng)本人簽字,可以撤回。
第十六條撤回行政復議申請的,行政復議終止。復議辦應當制作《行政復議終止通知書》,經(jīng)主管廳長審批后,送達申請人、被申請人和第三人。
第十七條申請人在申請行政復議時,一并提出對本辦法第七條所列有關(guān)規(guī)定的審查申請的,復議辦對該規(guī)定有權(quán)處理的,應當在30日內(nèi)提出以下處理意見,并報主管廳長批準:
(一)依法確認申請審查的規(guī)定是否與法律、法規(guī)規(guī)章相低觸;
(二)依法確認申請審查的規(guī)定能否作為被申請人作出具體行政行為的依據(jù);
第十八條在對具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件處理期間,復議辦中止對具體行政行為的審查,并制作《行政復議中止通知書》,送達申請人、被申請人和第三人。
對具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件的審查時間,不記入行政復議期限。
第十九條自行政復議申請受理之日起7日內(nèi),復議辦應當將行政復議申請書副本發(fā)送被申請人。
被申請人應當自收到申請書副本之日起10日內(nèi),提出書面答復,并提交作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。
第二十條被申請人不按第十九條規(guī)定提出書面答復、提交作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的,視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù),省建設(shè)廳依法決定撤銷該具體行政行為。
第二十一條在行政復議過程中,被申請人自行向申請人和其他有關(guān)組織或者個人收集的證據(jù),復議辦不予認定。
第二十二條一般的、簡單的行政復議案件,由復議辦將行政復議申請和被申請人提交的書面答復及證據(jù)、依據(jù)等材料,依法進行審核后,提出行政復議決定意見,報主管廳長審批后,加蓋“黑龍江省建設(shè)廳行政復議專用章”印鑒,送達行政復議申請人。
重大的、復雜的、涉及幾個部門的,或者確需改變被申請人具體行政行為的行政復議案件,復議辦應當建議召開廳行政復議委員會會議作出行政復議決定。
第二十三條復議辦應當從以下幾個方面審查被申請人的具體行政行為:
(一)主要事實是否清楚,證據(jù)是否充足;
(二)是否有依據(jù),適用依據(jù)是否正確;
(三)是否符合法定程序;
(四)是否存在超越或者現(xiàn)象;
(五)具體行政行為內(nèi)容是否適當。
第二十四條復議辦調(diào)查取證時,被申請人應當積極配合,主動提供有關(guān)文件和資料。
復議辦要求被申請人說明情況的,被申請人不得委托律師代為說明。
第二十五條行政復議案件應當自受理之日起60日內(nèi)作出行政復議決定。但有下列情況之一的,經(jīng)主管廳長批準,可以延長30日。
(一)案情重大、情況復雜、疑難的;
(二)爭議標的價值較大的;
(三)有第三人參加復議的;
(四)需要對申請人(人)提出的新事實或者證據(jù)進一步調(diào)查的。
延長復議期限,應當制作《行政復議決定延期通知書》,送達申請人、第三人和被申請人。
第二十六條復議辦應當根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定,將《行政復議決定》送達申請人、被申請人和第三人,并填寫《行政復議決定送達回證》。
第二十七條行政復議決定書一經(jīng)送達,即發(fā)生法律效力。被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的,省建設(shè)廳有權(quán)責令其限期履行。并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依據(jù)《中華人民共和國行政復議法》的有關(guān)規(guī)定予以處理。
責令履行應當制作和送達《行政復議責令限期履行通知書》。
第二十八條申請人在法定期限內(nèi)不又不履行行政復議決定的,按照下列規(guī)定分別處理:
(一)維持具體行政行為的,由被申請人向當?shù)厝嗣穹ㄔ夯蛉嗣裾暾垙娭茍?zhí)行。
(二)變更具體行政行為的,由省建設(shè)廳申請人民法院強制執(zhí)行。
第二十九條復議辦應當按有關(guān)規(guī)定規(guī)范使用行政復議法律文書、行政復議案件審結(jié)后,及時將案件材料歸檔,隨時接受上級主管部門的檢查。
第三十條被申請人違反本辦法規(guī)定,不提出書面答復或者不提交作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料,或者阻擾、變相阻擾公民、法人或者其他組織依法申請行政復議的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依據(jù)《中華人民共和國行政復議法》的有關(guān)規(guī)定予以處理。
第三十一條省建設(shè)廳受理行政復議申請,不得向申請人收取任何費用。
篇7
個人養(yǎng)老金保險合同(以下簡稱本合同)由保險單及本合同所載條款、聲明、批注,以及和本合同有關(guān)的投保單、復效申請書、健康聲明書,及其他約定書共同構(gòu)成。
第二條 投保條件
(一)凡年齡在65周歲以下身體健康的居民,均可作為被保險人,由其本人或?qū)ζ渚哂斜kU利益的人作為投保人,向中保人壽保險有限公司(以下稱保險人)投保本保險。
(二)機關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位和社會團體也可以作為投保人,為其成員向保險人投保本保險。
第三條 保險責任的開始、繳付保險費及領(lǐng)取養(yǎng)老金
(一)保險人應負的保險責任,自投保人繳付第一期保險費且保險人同意承保而簽發(fā)保險單時開始。除另有約定外,保險單簽發(fā)日即為本合同的生效日,生效日每年的對應日為生效對應日。保險人簽發(fā)的保險單作為承保的憑證。
(二)保險費繳付方式有月繳、年繳及躉繳三種。
(三)投保人在投保時可選擇躉交即期領(lǐng)取養(yǎng)老金或延期領(lǐng)取養(yǎng)老金,養(yǎng)老金領(lǐng)取方式有月領(lǐng)、年領(lǐng)及躉領(lǐng)三種。躉交即領(lǐng)的開始領(lǐng)取養(yǎng)老金日為次月的對應日。延領(lǐng)取的開始領(lǐng)取養(yǎng)老金日為保險單生效對應日,開始領(lǐng)取養(yǎng)老金的年齡50、55、60、65周歲,由投保人在投保時選擇。
第四條 保險期間
本合同的保險期間包括保險費交付期與養(yǎng)老金領(lǐng)取期。自本合同生效日起至保險單上約定的開始領(lǐng)取養(yǎng)老金的前一日止為保險費交付期。被保險人生存至開始領(lǐng)取養(yǎng)老金日起至其身故時止為養(yǎng)老金領(lǐng)取期。
第五條 保險責任
在本合同有效期內(nèi),保險人承擔以下給付保險金責任:
1.被保險人于保險費交費期內(nèi)因疾病或意外傷害而身亡,保險人給付身故保險金,保險責任即行終止。
2.被保險人生存至保險單約定的開始領(lǐng)取養(yǎng)老金日時,保險人按保險單約定的期領(lǐng)金額向被保險人給付養(yǎng)老金,保證十年;若被保險人中途身故,其受益人或繼承人可繼續(xù)領(lǐng)取養(yǎng)老金滿十年后,保險責任即行終止。
3.被保險人領(lǐng)取十年養(yǎng)老金后,仍繼續(xù)生存,保險人給付增額養(yǎng)老金直至其身故。增額養(yǎng)老金以保險單約定的首期期領(lǐng)金額為基礎(chǔ),每年遞增率為6%或為投保人與保險人約定的遞增率,一旦約定,中途不得更改。
第六條 責任免除
被保險人因下列情事之一致身故時,保險人不承擔給付保險金的責任:
1.投保人、受益人或被保險人的故意行為;
2.被保險人在本合同生效或復效之日起二年內(nèi)自殺或故意自傷身體;
3.故意犯罪、吸毒、毆斗、酒醉;
4.戰(zhàn)爭、軍事行動或動亂;
5.患獲得性免疫缺陷綜合癥(艾滋?。┘捌洳l(fā)癥、性病、先天性疾病或遺傳性疾病;
6.核爆炸、核輻射或核污染;
7.無駕駛執(zhí)照、酒后駕駛。
第七條 第二期及第二期以后保險費的繳付,寬限期間及合同效力的中止
第二期及第二期以后的分期保險費,應依照本保險單所載繳付方法及日期,向保險人繳付并索取憑證妥為保存。如保險人派員前往收取時,應向該收費員繳付并索取憑證妥為保存。第二期及第二期以后的分期保險費到期未繳付時,自保險單所載繳付日期的次日起六十日為寬限期間;逾寬限期間仍未繳付的,本合同自寬限期間終了的次日起效力中止。如寬限期間內(nèi)發(fā)生保險事故,保險人仍負保險責任,但應從給付保險金中扣除欠繳的保險費及利息。 第八條 合同效力的恢復
本合同效力中止后,投保人可在效力中止日起兩年內(nèi),填妥復效申請書及被保險人健康聲明書申請復效。經(jīng)保險人同意并且投保人補繳所欠的保險費及利息后,合同效力恢復。
第九條 保險事故的通知與保險金的申請時間
投保人、受益人或被保險人應于知悉保險事故發(fā)生之日起十日內(nèi)以書面形式通知保險人,并應于保險事故發(fā)生后三十日內(nèi)向保險人申請給付保險金。
第十條 保險金的申請
被保險人在本合同有效期內(nèi)發(fā)生第五條規(guī)定的保險責任范圍內(nèi)的身故,受益人或被保險人的繼承人申請領(lǐng)取被保險人身故保險金時,應出具下列文件:
1.保險單及保險金申請書;
2.最近一次保險費的繳費憑證或養(yǎng)老金領(lǐng)取證;
3.公安部門或縣級以上(含縣級)醫(yī)院出具的被保險人死亡證明書;
4.被保險人的戶籍注銷證明;
5.受益人或被保險人的繼承人的戶籍證明與身份證件;
6.申請領(lǐng)取被保險人意外傷害身故保險金時,受益人或被保險人的繼承人另需出具被保險人意外傷害事故證明;
7.應保險人要求出具的其他有效證件。
第十一條 保險金的給付手續(xù)
被保險人生存至約定領(lǐng)取養(yǎng)老金日時,由本人持養(yǎng)老金申請領(lǐng)取書與身份證件,交回保險單及最近一次保險費的繳費憑證后,由保險人簽發(fā)養(yǎng)老金領(lǐng)取證。
第十二條 合同的解除
(一)投保人或被保險人在訂立本合同或申請復效時,對保險人的書面詢問應據(jù)實告知。如故意隱瞞事實,不履行如實告知義務,或因過失未履行如實告知義務,足以影響保險人決定是否同意承?;蛘咛岣弑kU費率的,保險人有權(quán)解除本合同,且不退還保險費。對本合同解除前發(fā)生的保險事故,保險人不負給付保險金的責任。
(二)保險人通知解除本合同時,如投保人死亡、居住所不明,或其他原因,通知不能送達時,保險人將該項通知送達投保人的同住成年家屬或所知的最后地址即可。
(三)在本合同有效期內(nèi),被保險人生存,并且沒有開始領(lǐng)取養(yǎng)老金,投保人不愿繼續(xù)參加本保險而解除本合同時,保險人于接到通知后三十日內(nèi)退還本保險單的現(xiàn)金價值。
(四)投保人解除本合同時,應出具下列文件:
1.保險單及解除合同申請書;
2.最近一次保險費的繳費憑證;
3.投保人的戶籍證明與身份證件。
第十三條 受益人的指定及變更
(一)被保險人或投保人可以指定一人或數(shù)人被保險人身故保險金的受益人,但投保人指定受益人時須征得被保險人同意。在本合同有效期內(nèi),投保人可以書面通知保險人變更被保險人身故保險金的受益人,但應將本保險單與被保險人的同意書送交保險人批注。
(二)前項變更,如發(fā)生法律上的糾紛,保險人不負責任。
(三)在本合同有效期內(nèi),當被保險人生存時,其養(yǎng)老金的受益人為被保險人本人,保險人不受理其他指定或變更。
(四)被保險人身故后,遇有下列情形之一的,身故保險金作為被保險人的遺產(chǎn),由保險人向被保險人的繼承人履行給付保險金的義務:
1.沒有指定受益人的;
2.受益人先于被保險人死亡,沒有其他受益人的;
3.受益人放棄受益權(quán)或依法喪失受益權(quán),沒有其他受益人的。 第十四條 年齡的計算及錯誤的處理
投保人及被保險人的投保年齡以周歲計算。投保人在投保時,應將真實年齡在投保單上填明。如果發(fā)生錯誤應依照下列規(guī)定辦理:
1.投保人申報的年齡不真實,并且其真實年齡不符合本合同約定的年齡限制的,保險人可以解除本合同,并在扣除手續(xù)費后向投保人退還保險費,但是自本合同生效之日起逾二年的除外。
2.投保人申報的年齡不真實,致使投保人實付保險費少于應付保險費的,保險人在給付保險金時按照實付保險費與應付保險費的比例支付。
3.投保人申報的年齡不真實,致使投保人實付保險費多于應付保險費的,保險人將多收的保險費無息退還投保人。
第十五條 合同內(nèi)容的變更
投保人在本合同有效期內(nèi),可申請減少保險費繳費標準,但最少不得低于最低限額(年交保費100元人民幣),其減少部分視為解除合同。
第十六條 變更地址
投保人的地址有變更時,應及時以書面形式通知保險人。投保人不做前項通知時,保險人按所知最后地址發(fā)送的通知,視為已送達投保人。
第十七條 釋義
本條款所述“意外傷害”是指外來的、突然的、非本意的使被保險人身體受到劇烈傷害的客觀事件。
第十八條 其他
(一)本合同受益人對保險人請求給付保險金的權(quán)利,自其知道保險事故發(fā)生之日起五年不行使而消滅。
篇8
43.罰款如何執(zhí)行?
(1)執(zhí)法部門對當事人作出罰款處罰的,當事人應當自收到處罰決定書之日起十五日內(nèi),到指定的銀行繳納罰款;具備條件的,也可以通過網(wǎng)上支付等方式繳納罰款。
(2)當事人未在規(guī)定期限內(nèi)繳納罰款的,作出行政處罰決定的執(zhí)法部門可以依法加處罰款。加處罰款的標準應當告知當事人。加處罰款的數(shù)額不得超出原罰款的數(shù)額。 (3)執(zhí)法部門實施加處罰款超過三十日,經(jīng)催告當事人仍不履行的,作出行政處罰決定的執(zhí)法部門應當依法向所在地有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。但是,當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟,經(jīng)催告仍不履行行政處罰決定、加處罰款決定的,在實施行政執(zhí)法過程中已經(jīng)采取扣押措施的執(zhí)法部門,可以將扣押的財物依法拍賣抵繳罰款。 依法拍賣財物,由執(zhí)法部門委托拍賣機構(gòu)依照《中華人民共和國拍賣法》的規(guī)定辦理。拍賣所得的款項應當上繳國庫或者劃入財政專戶。任何單位或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。
(4)罰款必須全部上繳國庫,不得以任何形式截留、私分或者變相私分。
44.哪些情形可以當場收繳罰款? (1)具有下列情形之一的,執(zhí)法人員可以當場收繳罰款,并應當向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù):
1)依法當場作出行政處罰決定,處二十元以下的罰款或者不當場收繳事后難以執(zhí)行的;
2)在邊遠、水上、交通不便地區(qū),當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難,經(jīng)當事人提出的。
(2) 執(zhí)法人員當場收繳的罰款,應當自收繳罰款之日起二日內(nèi),交至其所屬執(zhí)法部門。在水上當場收繳的罰款,應當自抵岸之日起二日內(nèi)交至其所屬執(zhí)法部門。執(zhí)法部門應當在二日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。
45.如何辦理暫緩或者分期繳納罰款?
當事人確有經(jīng)濟困難,經(jīng)當事人申請和作出處罰決定的執(zhí)法部門批準,可以暫緩或者分期繳納罰款。執(zhí)法人員應當制作并向當事人送達《分期(延期)繳納罰款通知書》。
46.行政強制執(zhí)行有哪些具體要求?
(1)執(zhí)法部門依法作出行政決定后,當事人在執(zhí)法部門決定的期限內(nèi)不履行義務的,執(zhí)法部門可以依法強制執(zhí)行。
(2)法律規(guī)定具有行政強制執(zhí)行權(quán)的執(zhí)法部門依法作出強制執(zhí)行決定前,應當制作《催告書》,事先以書面形式催告當事人履行義務。 (3)當事人收到催告書后有權(quán)進行陳述和申辯。執(zhí)法部門應當充分聽取并記錄、復核。當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的,執(zhí)法部門應當采納。 (4)經(jīng)催告,當事人逾期仍不履行行政決定,且無正當理由的,執(zhí)法部門可以依法作出強制執(zhí)行決定,制作《行政強制執(zhí)行決定書》,并送達當事人。
(5) 有下列情形之一的,執(zhí)法部門應當中止執(zhí)行,制作《中止行政強制執(zhí)行通知書》:
1)當事人履行行政決定確有困難或者暫無履行能力的;
2)第三人對執(zhí)行標的主張權(quán)利,確有理由的;
3)執(zhí)行可能造成難以彌補的損失,且中止執(zhí)行不損害公共利益的;
4)執(zhí)法部門認為需要中止執(zhí)行的其他情形。
中止執(zhí)行的情形消失后,執(zhí)法部門應當恢復執(zhí)行,制作《恢復行政強制執(zhí)行通知書》。對沒有明顯社會危害,當事人確無能力履行,中止執(zhí)行滿三年未恢復執(zhí)行的,執(zhí)法部門不再執(zhí)行。
(6)有下列情形之一的,執(zhí)法部門應當終結(jié)執(zhí)行,制作《終結(jié)行政強制執(zhí)行通知書》,并送達當事人:
1)公民死亡,無遺產(chǎn)可供執(zhí)行,又無義務承受人的;
2)法人或者其他組織終止,無財產(chǎn)可供執(zhí)行,又無義務承受人的;
3)執(zhí)行標的滅失的; 4)據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷的;
5)執(zhí)法部門認為需要終結(jié)執(zhí)行的其他情形。 在執(zhí)行中或者執(zhí)行完畢后,據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷、變更,或者執(zhí)行錯誤的,應當恢復原狀或者退還財物;不能恢復原狀或者退還財物的,依法給予賠償。 ?。?)實施行政強制執(zhí)行過程中,執(zhí)法部門可以在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下,與當事人達成執(zhí)行協(xié)議。執(zhí)行協(xié)議可以約定分階段履行;當事人采取補救措施的,可以減免加處的罰款或者滯納金。執(zhí)行協(xié)議應當履行。當事人不履行執(zhí)行協(xié)議的,執(zhí)法部門應當恢復強制執(zhí)行。 (8)對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強制拆除的,應當由執(zhí)法部門《執(zhí)行公告》,限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不拆除的,執(zhí)法部門可以依法強制拆除。
(9)執(zhí)法部門依法作出要求當事人履行排除妨礙、恢復原狀等義務的行政決定,當事人逾期不履行,經(jīng)催告仍不履行,其后果已經(jīng)或者即將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的,執(zhí)法部門可以代履行,或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行。 代履行應當遵守下列規(guī)定:
1)代履行前送達《代履行決定書》; 2)代履行三日前催告當事人履行;當事人履行的,停止代履行;
3)委托無利害關(guān)系的第三人代履行時,作出決定的執(zhí)法部門應當派員到場監(jiān)督;
4)代履行完畢,執(zhí)法部門到場監(jiān)督的工作人員、代履行人、當事人或者見證人應當在執(zhí)行文書上簽名或者蓋章。
代履行的費用按照成本合理確定,由當事人承擔。但是,法律另有規(guī)定的除外。
需要立即清理道路、航道等的遺灑物、障礙物、污染物,當事人不能清除的,執(zhí)法部門可以決定立即實施代履行;當事人不在場的,執(zhí)法部門應當在事后立即通知當事人,并依法作出處理。
47.申請人民法院強制執(zhí)行有哪些具體要求? 當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不履行行政決定的,沒有行政強制執(zhí)行權(quán)的執(zhí)法部門可以自期限屆滿之日起三個月內(nèi),依法向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。強制執(zhí)行的費用由被執(zhí)行人承擔。 (1)申請人民法院強制執(zhí)行前,執(zhí)法部門應當制作《催告書》,催告當事人履行義務。催告書送達十日后當事人仍未履行義務的,執(zhí)法部門可以向人民法院申請強制執(zhí)行。
執(zhí)法部門向人民法院申請強制執(zhí)行,應當提供下列材料:
1)強制執(zhí)行申請書;
2)行政決定書及作出決定的事實、理由和依據(jù);
3)當事人的意見及執(zhí)法部門催告情況;
4)申請強制執(zhí)行標的情況;
篇9
但在司法實踐當中,往往出現(xiàn)這樣的情況:被執(zhí)行人有多個債權(quán)人,而被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財產(chǎn)不足清償全部債務,出現(xiàn)被執(zhí)行財產(chǎn)小于債權(quán)的矛盾。如果按照前面的清償辦法,各債權(quán)人的利益就難能平等地得到保護。為了解決這種矛盾,上就產(chǎn)生了參與分配制度,即由實際處置該財產(chǎn)的人民法院按照法律規(guī)定的分配原則和比例在債權(quán)人中進行清償?shù)囊环N法律制度,它是一種特殊的平等保護多個申請執(zhí)行人債權(quán)的執(zhí)行制度。由于我國民事強制執(zhí)行法尚未制定,我國關(guān)于參與分配制度的相關(guān)法律規(guī)定也不健全,《最高人民法院關(guān)于適用若干的意見》(以下簡稱《訴訟意見》)第297條至第299條及《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》)從90條到96條對參與分配制度作了規(guī)定,但各地執(zhí)法部門在理解和具體貫徹該項制度上差異很大,從而不利于平等地保護債權(quán)人的合法利益,為此,筆者擬結(jié)合司法實踐,對參與分配制度的實質(zhì)作一個膚淺,以期共同探討。
一、參與分配制度概念及其法律特征
有的觀點認為:“參與分配,是指經(jīng)申請執(zhí)行人申請,對被執(zhí)行人為公民或其他組織的財產(chǎn)開始執(zhí)行程序以后,該被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán),向執(zhí)行法院申請,使債權(quán)平均受償?shù)闹贫??!边@種觀點把正在起訴的債權(quán)人也納入了參與分配申請人的范疇,雖然符合我國的司法解釋,但易產(chǎn)生分配方案不確定、執(zhí)行效率不高、浪費執(zhí)行資源的弊端。從司法實踐來看,很少有正在起訴,卻沒有執(zhí)行名義而主持分配的法院允許債權(quán)人(原告)參與分配的案例。同時,執(zhí)行法院也是一個不確定的概念,因為參與分配的執(zhí)行申請人,可能在同一法院,也可能在多家法院,這一觀點所指的執(zhí)行法院究竟是哪一家法院?很不好把握。把被執(zhí)行人限定為公民或其他組織,排除了法人,這一提法也與現(xiàn)有相關(guān)的司法解釋相沖突。
還有人認為:“參與分配,是指在執(zhí)行程序中,如債務人的財產(chǎn)不足以清償全部債務,對該債務人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人申請參加執(zhí)行程序,對債務人的財產(chǎn)予以公平清償?shù)闹贫取!边@種觀點是法院系統(tǒng)的主流觀點,比較客觀。但它對參與分配的債權(quán)是否進入執(zhí)行程序,未作硬性要求,與我國現(xiàn)有的司法解釋相悖,值得商榷;同時該觀點沒有明確提出參與分配的時間,也是明顯的不足之處。
我國學者楊與齡對參與分配制度作了如下的定義:參與分配是“指有執(zhí)行名義之債權(quán)人,請求就債務人之財產(chǎn)實施強制執(zhí)行所得之金額,其他債權(quán)人向執(zhí)行法院聲明,其債權(quán)平均受償而言?!边@種觀點反映了參與分配的執(zhí)行名義和平均受償?shù)奶卣鳎磳⑴c分配的申請人資格以及提出申請的時間予以說明。
通過對參與分配程序的實際考察,我們發(fā)現(xiàn):參與分配的當事人有申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人、其他申請執(zhí)行人。這樣,在參與分配這一執(zhí)行法律關(guān)系中就存在著三方面的當事人:一是申請執(zhí)行人也是被執(zhí)行人多頭債權(quán)人之一,為了與其他申請執(zhí)行人區(qū)別開來,我們可以稱為主申請人,它是對被執(zhí)行人的財產(chǎn)采取執(zhí)行措施且是措施順位排第一的債權(quán)人;二是被執(zhí)行人,被執(zhí)行只有一方,它是多頭債務人,而且其所負的債務系屬于不同的執(zhí)行名義;三是其他申請執(zhí)行人,為了與主申請執(zhí)行人區(qū)別開來,我們把它稱為次申請執(zhí)行人,所謂次申請執(zhí)行人,是相對于采取執(zhí)行措施且措施順位排第一的申請執(zhí)行人而言的,系指被執(zhí)行人的其他已經(jīng)申請執(zhí)行的債權(quán)人,這些債權(quán)人都有執(zhí)行名義,并進入了執(zhí)行程序。
就法院而言,承辦主申請執(zhí)行人案件的法院由于主持分配事宜,可以稱為分配法院,而其他法院,承辦次申請執(zhí)行人的執(zhí)行案件,受理次申請執(zhí)行人參與分配的申請,向分配法院提交參與分配所須的相關(guān)材料,與分配法院相區(qū)別,可以稱為執(zhí)行法院。《執(zhí)行規(guī)定》第92條對法院就是這樣進行了區(qū)分:“債權(quán)人申請參與分配的,應當向其原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院,并說明執(zhí)行情況。”
參與分配制度從過程看包括參與和分配兩方面的,參與程序即次申請執(zhí)行人申請參加的程序,是規(guī)定申請加入已開始的執(zhí)行程序的主體資格、申請時間、申請等內(nèi)容的;分配程序是關(guān)于就執(zhí)行所得對各債權(quán)人實行公開清償?shù)姆椒?、?guī)則和比例的程序。
根據(jù)上述分析,筆者認為,民事執(zhí)行中的參與分配制度是指在民事強制執(zhí)行程序中,被執(zhí)行人有多個進入執(zhí)行程序的申請執(zhí)行人,且被執(zhí)行人可供執(zhí)行財產(chǎn)不足清償全部債務,因次申請執(zhí)行人向執(zhí)行法院提出參與分配的申請,由分配法院對次申請執(zhí)行人依法進行審查,并對可供執(zhí)行的財產(chǎn)按照法律規(guī)定的分配規(guī)則和比例在所有申請執(zhí)行人中進行清償?shù)囊环N法律制度。執(zhí)行財產(chǎn)處理完畢,不參與分配的債權(quán)人的余下實體權(quán)利,各申請執(zhí)行人的案件都可以中止執(zhí)行,中止的原因消失,各申請執(zhí)行人可以申請恢復執(zhí)行。它有如下法律特征:
(一)被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財產(chǎn)不足。在民事強制執(zhí)行程序中,對被執(zhí)行人的財產(chǎn),經(jīng)過人民法院采取查封、扣押、提取收入、拍賣、變賣等強制執(zhí)行措施,除去優(yōu)先受償?shù)呢敭a(chǎn)和維持被執(zhí)行人的基本生活費,出現(xiàn)可供執(zhí)行的財產(chǎn)不足清償全部債務情況,這種債權(quán)大于被執(zhí)行財產(chǎn)情況,是參與分配的前提條件。
(二)有多個金錢給付的執(zhí)行案件。執(zhí)行案件執(zhí)行標的競合和主體的競合是參與分配的形式特征。首先是執(zhí)行標的競合。這些執(zhí)行案件,都必須是以金錢為執(zhí)行標的,物之交付請求權(quán)和作為、不作為請求權(quán)等不符合參與分配的條件。
其次這些執(zhí)行案件,是執(zhí)行主體的競合。不是執(zhí)行案件的債權(quán)人,沒有參與分配的資格,《執(zhí)行規(guī)定》第92條規(guī)定的主申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人以及次申請執(zhí)行人都是法院執(zhí)行案件的當事人,這些執(zhí)行案件,可以是兩個,也可以是兩個以上,一方面是多個取得執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行申請人,另一方面有共同的被執(zhí)行人。同時,這些案件,可能在一家法院,也可能在多家法院,但都未執(zhí)行完畢。
(三)分配法院處于主導地位。關(guān)于參與分配的程序,我國法律沒有具體規(guī)定,從實際操作看,一般認為應分下列階段:1、申請。已取得執(zhí)行根據(jù)、進入執(zhí)行程序的債權(quán)人得知他人對債務人已提起執(zhí)行程序而債務人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)后,可以向執(zhí)行法院遞交參與分配申請書,要求參與分配,由執(zhí)行法院向分配法院轉(zhuǎn)交相關(guān)材料。2、審查和處理。分配法院對要求參與分配的申請進行實質(zhì)審查,看其是否符合參與分配的條件。對符合條件的,予以批準;對不符合條件的,予以駁回。3、制作分配表、異議處置及實施分配。執(zhí)行法院對除有優(yōu)先受償權(quán)外的各分配債權(quán)人一視同仁,扣除案件訴訟費用,將執(zhí)行所得按公平的原則制作分配表并依分配表實施分配。各參與分配債權(quán)人對分配順序及債權(quán)數(shù)額的有異議時,可在分配期日前向執(zhí)行法院提出。異議成立的,法院將原分配表變更后實施分配,否則,按原分配表實施分配。在參與分配的民事執(zhí)行法律關(guān)系中,分配法院處于主導地位。
(四)申請時間的限制性。申請參與分配的債權(quán)人只有在執(zhí)行程序開始后至被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢前提出參與分配申請。其他債權(quán)人既不能在執(zhí)行程序開始前也不能在被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢后提出參與分配申請。超過這個期限,債權(quán)人喪失申請參與分配的資格。
二、參與分配與破產(chǎn)制度、協(xié)助執(zhí)行的關(guān)系
我們分析參與分配制度,許多人把它與破產(chǎn)制度混淆,特別是法人作為參與分配的被執(zhí)行人,他們就認為應該是適用破產(chǎn)制度,而不是適用參與分配。實際上,二者是兩個非常相似的法律制度,但它們的區(qū)別又很明顯。他們的相同點是:
首先從主體上看,他們都是多個債權(quán)人,一個債務人,都可能涉及多家法院。
其次從前提條件看,二者都有資不抵債的事實。不論是參與分配制度,還是破產(chǎn)制度,都必須滿足債務人資不抵債的基本條件。我國《執(zhí)行規(guī)定》96條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人,未經(jīng)清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè),其財產(chǎn)不足清償全部債務的,應當參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定,對各債權(quán)人的債權(quán)按比例清償?!蔽覈飘a(chǎn)法第二條也有類似規(guī)定“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?,并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的,依照本法規(guī)定清理債務?!眱蓚€法律規(guī)定的前提條件基本一致。
再次他們都遵守公平受償?shù)脑瓌t。參與分配和破產(chǎn)制度,都按照法律規(guī)定的公平原則清償,首先執(zhí)行特殊債權(quán),再執(zhí)行普通債權(quán)。我國《執(zhí)行規(guī)定》第94條規(guī)定“參與分配案件中可供執(zhí)行的財產(chǎn),在對享有優(yōu)先權(quán)、擔保權(quán)的債權(quán)人依照法律規(guī)定的順序優(yōu)先受償后,按照各個案件債權(quán)額的比例進行分配?!蔽覈飘a(chǎn)法第一百一十三條也規(guī)定了清償順位:“財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?,依照下列順序清償:(一)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金;(二)破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款;(三)普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的,按照比例分配?!?/p>
參與分配和破產(chǎn)制度還有許多相同或者相近的點,但二者也有很大的區(qū)別,主要區(qū)別是:
(一)法律制度不同。參與分配是執(zhí)行程序中的制度,是在執(zhí)行程序開始之后,被執(zhí)行人的其他債權(quán)人提出申請,由分配法院主持在執(zhí)行程序中進行財產(chǎn)分配。而破產(chǎn)制度則是民商法特別法的范疇,既包括實體法的內(nèi)容,也包括程序法的內(nèi)容,債權(quán)人或債務人提出申請,由法院主持成立清算委員會進行清算,為獨立的程序。
(二)申請人不同。參與分配須由被執(zhí)行人的除申請強制執(zhí)行人以外的具有執(zhí)行名義的其他債權(quán)人依法申請,不符合這一條件的債權(quán)人不得申請參與分配。而破產(chǎn)程序可以由任何債權(quán)人提出申請,還可由債務人提出申請。
(三)被申請人不同。參與分配適用的對象,依我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條、第96條,適用于企業(yè)法人、公民或其他組織。破產(chǎn)制度則只適用企業(yè)法人。我國《破產(chǎn)法》第一條規(guī)定了適用范圍“為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序,公平清理債權(quán)債務,保護債權(quán)人和債務人的合法權(quán)益,維護社會主義市場秩序,制定本法。”
(四)主管不同。參與分配是人民法院執(zhí)行局(庭),破產(chǎn)是人民法院的民事審判庭。
(五)管轄不同。參與分配由主申請人案件法院管轄。《執(zhí)行規(guī)定》第90規(guī)定“債權(quán)人申請參與分配的,應當向其原申請執(zhí)行法院提交申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院,并說明執(zhí)行情況。”而破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄(破產(chǎn)法第三條)。
(六)法律后果不同。參與分配的結(jié)果是各債權(quán)申請人的執(zhí)行案件的中止,中止的情形消失,恢復執(zhí)行。而破產(chǎn)制度的結(jié)果是多樣的,包括重整、和解和破產(chǎn)清算,如果破產(chǎn)清算,則所有未實現(xiàn)債權(quán)部分一律核銷。
參與分配和破產(chǎn)制度又是相互聯(lián)系的。企業(yè)法人資不抵債,不一定產(chǎn)生破產(chǎn)結(jié)果,在企業(yè)法人破產(chǎn)之前,適用參與分配制度。申請執(zhí)行人是否選擇破產(chǎn)程序,是申請執(zhí)行人的權(quán)利。我國《執(zhí)行規(guī)定》第89條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人,其財產(chǎn)不足清償全部債務的,可告知當事人依法申請被執(zhí)行人破產(chǎn),”就是給申請執(zhí)行人的選擇權(quán)。
參與分配和協(xié)助執(zhí)行也有些類似。在法院作為協(xié)助執(zhí)行人時,兩種制度都是一家法院給另一家法院的債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的一種制度,《執(zhí)行規(guī)定》第124條是人民法院作為協(xié)助執(zhí)行單位協(xié)助執(zhí)行時具體規(guī)定和要求“人民法院在異地執(zhí)行時,當?shù)厝嗣穹ㄔ簯摲e極配合,協(xié)同排除障礙,保證執(zhí)行人員的人身安全和執(zhí)行裝備、執(zhí)行標的物不受侵害?!钡珔⑴c分配和協(xié)助執(zhí)行的區(qū)別又很明顯。
首先是執(zhí)行的標的不同。參與分配標的必須是金錢給付義務,而協(xié)助執(zhí)行的標的是多方面的,可以是行為,也可以是金錢,甚至是人。如甲法院協(xié)助乙法院扣押車輛、拘留人等。
其次法院的權(quán)利不同。參與分配中的分配法院有審查的權(quán)利,協(xié)助執(zhí)行的單位不一定是法院,協(xié)助執(zhí)行的法院沒有審查的權(quán)利。
第三執(zhí)行的措施不同。參與分配中的分配法院直接執(zhí)行給債權(quán)人,協(xié)助執(zhí)行的法院只是協(xié)助,具體的處理由執(zhí)行法院辦理。
第四債權(quán)人的地位不一樣。參與分配的債權(quán)人是分配法院的當事人,協(xié)助執(zhí)行中不可能成為協(xié)助執(zhí)行法院的當事人。
第五救濟制度不一樣。參與分配的債權(quán)人可以申訴,提起訴訟,而協(xié)助執(zhí)行的法院不直接面對申請執(zhí)行人,不與協(xié)助執(zhí)行的申請執(zhí)行人有利害關(guān)系,沒有設(shè)立這類救濟制度。
三、關(guān)于我國參與分配制度的理解和適用
從司法實踐中看,各地在貫徹最高人民法院《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》時關(guān)于參與分配立法的規(guī)定有很大的爭議,筆者就其中的幾個談一下自己的看法:
(一)關(guān)于申請參與分配的主體范圍問題
分配法院對參與分配的審查以及其它債權(quán)人的異議首先從申請人的主體資格開始。對此,我國現(xiàn)有的司法解釋作了不同的規(guī)定?!睹裨V意見》規(guī)定,申請參與分配人必須是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人。具體而言有兩種:一是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人,即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務關(guān)系,而且這種關(guān)系已經(jīng)人民法院判決、裁定、調(diào)解,或經(jīng)仲裁機構(gòu)裁決,或經(jīng)公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力,且相關(guān)的文書已經(jīng)生效的債權(quán)人;二是已經(jīng)起訴的債權(quán)人,即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務關(guān)系,在法院因其他案件執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)的過程中向人民法院提起訴訟并被法院立案受理的債權(quán)人,既包括向一審法院起訴的債權(quán)人,也包括向二審法院上訴的債權(quán)人;既包括法院已經(jīng)受理其案件但尚未開庭審理的債權(quán)人,又包括法院雖已開庭審理但尚未對其案件作出裁判的債權(quán)人,還包括那些案件一審裁判已經(jīng)作出但尚未生效的債權(quán)人。
根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》,申請參與分配人須是已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人,即申請人的條件一是與被執(zhí)行人的債權(quán)債務關(guān)系為生效的法律文書所確認,二是執(zhí)行標的為金錢給付而非交付特定物或履行特定行為,二個條件缺一不可。
比較兩個司法解釋,關(guān)于申請參與分配的主體范圍明顯存有以下差別:一是參與分配的債權(quán)種類不同?!睹裨V意見》對申請參與分配的債權(quán)種類未加限制,《執(zhí)行規(guī)定》則要求申請參與分配的債權(quán)必須是以金錢給付為。二是提出申請的依據(jù)不同?!睹裨V意見》規(guī)定了申請人提出參與分配申請的兩個擇一要件:一是在結(jié)果上有執(zhí)行依據(jù);二是在程序上已進入起訴階段。《執(zhí)行規(guī)定》則以取得執(zhí)行依據(jù)為申請參與分配的唯一要件,排除了在起訴階段以法院受理為依據(jù)申請的可能。在司法實踐中,我們應該以哪個司法解釋為準確定申請主體的范圍呢?根據(jù)新法優(yōu)于后法的原則,當然是以《執(zhí)行規(guī)定》為準。
(二)關(guān)于“不足清償全部債務”的認定標準問題
《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》均將“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”作為申請參與分配人提出申請的一個前提條件。但如何判定“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”,兩個司法解釋均無明確的可操作性較強的規(guī)定。
實踐中,存在客觀標準和主觀標準的爭議。持客觀標準的同志認為,“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的”應該是被執(zhí)行人的全部財產(chǎn)總額在事實上在客觀上少于其全部債務總額,方能判定“不足清償”。持主觀標準認為,即主申請執(zhí)行人與從申請執(zhí)行人在法院查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)之外不能提供新的可供強制執(zhí)行的財產(chǎn)線索,法院依靠自己的能力也不能發(fā)現(xiàn)其他可供強制執(zhí)行的財產(chǎn),即表面證據(jù)可以認定被執(zhí)行人沒有新的可供執(zhí)行的財產(chǎn)線索,就應該認定被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)。
事實上,要求法院和參與分配的債權(quán)人按照客觀標準執(zhí)行,實際上不可能,也沒有必要,參與分配是一種公平的保護債權(quán)人的制度,它本身不是執(zhí)行案件的終結(jié),而是執(zhí)行案件的中止,參與分配的債權(quán)人實體權(quán)利仍然存在,發(fā)現(xiàn)新的執(zhí)行線索,債權(quán)人仍然可以恢復執(zhí)行。同時,采用主觀標準,有利于節(jié)省大量的人力、物力和財力,從而有利于提高執(zhí)行效率。
(三)關(guān)于法院告知義務的問題
參與分配程序因申請人提起而得以啟動,申請人若不向執(zhí)行法院申請,則無從進入業(yè)已開始的執(zhí)行程序。但實踐中,申請人沒有提出申請往往不是因為其主觀原因,而是因為客觀上不知道法院已啟動執(zhí)行程序,開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)。由此帶來一個問題是:執(zhí)行法院有無告知所有債權(quán)人其已開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)的義務?
筆者認為,法院無告知義務。這首先是有參與分配制度的性質(zhì)決定的。參與分配程序不同于破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序是對債務人的全部財產(chǎn)作一次性分配給所有債權(quán)人,并從實體上消滅債務人的民事主體資格,債務人以后將不再也不可能承擔清償剩余債務的責任。因此,在破產(chǎn)程序中,要求法院要有告知義務,以保證各債權(quán)人公平受償。而參與分配程序是使債權(quán)人公平受償債務人現(xiàn)有全部財產(chǎn),并不從實體上消滅債權(quán)人的實體權(quán)利。如果債權(quán)人在這次執(zhí)行中未得到全部的充分的足額清償,以后發(fā)現(xiàn)債務人還有其他財產(chǎn)時,對剩余債務仍得申請法院繼續(xù)強制執(zhí)行。
其次,民事強制執(zhí)行的申請執(zhí)行人的義務決定了法院沒有告知的義務。作為權(quán)利的享有者債權(quán)人也有義務關(guān)注被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況,向法院提供執(zhí)行線索,及時向法院提出執(zhí)行申請。因而,在參與分配程序中,法院沒有告知義務。如果要求執(zhí)行法院就每一個執(zhí)行案件都以通知、公告等方式告知其他不特定的債權(quán)人,首先是要求法官了解執(zhí)行信息,這顯然不可能,全世界也沒有這種先例。
第三、法院沒有告知的義務符合民事訴訟制度的基本原則。民事訴訟的基本原則之一是不告不理,是否選擇參與分配,是債權(quán)人的權(quán)利,法院提醒債權(quán)人參與分配,不僅對知情債權(quán)人的權(quán)利是一種損害,也是與我國民事訴訟的基本原則不符。
四、司法實踐應該注意的幾個問題
參與分配制度在具體的貫徹上,還存在一些有爭議的實際問題,這些問題的處理直接涉及當事人的權(quán)利和義務,看法不同,處理結(jié)果完全不一樣:
(一)如何界定參與分配的時間。我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條規(guī)定次申請執(zhí)行人提出參與分配的時間是“在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”。如何理解“被執(zhí)行完畢前”?筆者認為:執(zhí)行財產(chǎn)無非動產(chǎn)和不動產(chǎn)兩類,動產(chǎn)執(zhí)行完畢以占有為標準,不動產(chǎn)以登記為標準。最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第二十九條規(guī)定了財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的時間:“動產(chǎn)拍賣成交或者抵債后,其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移自該動產(chǎn)交付時轉(zhuǎn)移給買受人或者承受人。不動產(chǎn)、有登記的特定動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權(quán)拍賣成交或者抵債后,該不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)的所有權(quán)、其他財產(chǎn)權(quán)自拍賣成交或者抵債裁定送達買受人或者承受人時轉(zhuǎn)移?!边@個時間就是參與分配的最后時間。
貨幣作為執(zhí)行標的物,劃到法院帳上是否算作執(zhí)行完畢?筆者認為,貨幣是否劃到法院帳上不是執(zhí)行案件的必要程序,貨幣作為執(zhí)行標的物,從被執(zhí)行人的帳上或者協(xié)助執(zhí)行人的帳上辦理了劃轉(zhuǎn)手續(xù)就是執(zhí)行完畢,其它債權(quán)人就喪失了對該款項參與分配的權(quán)利。
債權(quán)人關(guān)于被執(zhí)行財產(chǎn)的分割協(xié)議能否理解為被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢?在實踐中,往往會出現(xiàn)這樣的情況:在被執(zhí)行財產(chǎn)實際處理完畢前,各債權(quán)人自行達成分配協(xié)議的情況,對此,法院是否應該認定被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢?筆者持肯定的觀點,認為協(xié)議簽訂之日,就可認定被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢之時。因為參與分配制度對債權(quán)人采取的開放式的方式,如果完全按照常規(guī)去理解,否定分割協(xié)議的有效性,對前面做了很多工作而且隨后繼續(xù)要做工作最后按照分配協(xié)議分割被執(zhí)行財產(chǎn)的債權(quán)人是不公平的。
(二)關(guān)于公益費用問題。在參與分配的制度中,還涉及一個公益費用問題。何謂公益費用?就是在處理被執(zhí)行財產(chǎn)過程中,所必須花費的訴訟費、評估費、差旅費等執(zhí)行費用,有的人稱為程序費用。對那些固定資產(chǎn)在外地的案件執(zhí)行,花費的訴訟費、評估費、差旅費等更大。關(guān)于公益費用如何處理,我國參與分配的法律沒有規(guī)定,在德國,公益費用是作為優(yōu)先債權(quán)處理的,即在優(yōu)先清償權(quán)利順位在先的債權(quán)后,就首先清償公益費用,再平均清償普通債權(quán)。
由此又引出了一個問題,有的債權(quán)人,只想在被執(zhí)行財產(chǎn)中參與分配,而不愿預先墊付公益費用,承擔風險,法律用語就是只享受權(quán)利,不承擔義務,通俗的說法就是只“吃肉喝湯”。對這樣的參與分配的申請執(zhí)行人應該如何處理?我國法律沒有明確的規(guī)定,筆者認為對這樣的申請執(zhí)行人我們也可以參照我國民事訴訟法的最相近法律,按照公平原則予以除權(quán)處理。
(三)關(guān)于參與分配的救濟問題。參與分配制度一個很重要的內(nèi)容是救濟體制,我國尚無這方面的立法規(guī)定。筆者認為參與分配的救濟方式應該區(qū)別不同的矛盾,適用不同的救濟方式。參與分配制度可能引起的爭議來自兩個方面,一方面來自申請執(zhí)行的當事人之間,主要是債權(quán)的真實性以及參與分配資格問題,其性質(zhì)是平等主題間的爭議,其救濟方式應該是訴訟方式;另一方面來自申請執(zhí)行人與法院之間,主要是公益費用和分配比例問題,其性質(zhì)帶有行政性,應該通過復議的方式救濟。在我國目前尚未建立救濟制度的情況下,應該以復議的方式來過渡,直至我國強制執(zhí)行法的頒布與生效。
資料:
①楊立新:《執(zhí)行程序中的參與分配制度》,《楊立新民法網(wǎng)》,2001年7月30日。
②鄭學林等:《基層人民法院法官培訓教材(實務卷 立案 審判監(jiān)督 執(zhí)行篇)》,人民法院出版社2005年9月版, 第481頁。
③楊與齡:《強制執(zhí)行法論》,:三民書局,第244-246頁。
④讓文森、雅克普雷沃著,羅結(jié)珍譯:《法國民事執(zhí)行程序法要義》,《法制出版社》第2002年12月第1版,第362-363頁。
⑤黃風譯: 《民法大全司法管轄審判訴訟》,第80頁。
⑥白綠鉉譯:《日本新民事訴訟法》,中國法制出版社2000年5月第1版,第234頁。
篇10
一、糾紛的形成及處理
2005年11月28日,山東某貿(mào)易有限公司(以下簡稱WB公司)與香港某有限公司(以下簡稱CS公司)簽訂了從馬來西亞進口30000噸鐵礦砂的合同,合同約定鐵礦砂鐵含量不低于61.5%,二氧化硅含量不高于6.5%.合同簽訂后WB公司依約申請中國建設(shè)銀行某分行(以下簡稱“建設(shè)銀行”)開出可轉(zhuǎn)讓信用證,第一受益人為CS公司,第二受益人為馬來西亞某運輸公司即馬來西亞出口商(下稱MR公司),第一受益人的通知行為香港匯豐銀行上海分行(下稱匯豐銀行)。2006年2月貨物裝船后,MR公司將全套議付單據(jù)寄給作為轉(zhuǎn)證行的上海匯豐銀行,由作為第一受益人的香港CS公司換單后將單據(jù)寄開證行建設(shè)銀行要求付款。在議付單據(jù)到達開證行尚未付款前,貨物先期到達日照港,在卸貨過程中WB公司發(fā)現(xiàn)貨物表面與合同約定明顯不符,申請人遂委托當?shù)氐闹袊虣z機構(gòu)檢驗貨物,中國商檢出具的檢驗報告結(jié)果為鐵含量56.75%,二氧化硅含量9.98%,與出口商提供的SGS檢驗報告大相徑庭。WB公司一邊向賣方提出貨物存在嚴重質(zhì)量問題,同時通過開證行以不符點為由拒付了信用證。第一受益人CS公司作為中間貿(mào)易商也對第二受益人的做法很憤慨,表示讓WB公司與其配合共同向MR公司索賠,但在WB公司及CS公司向第二受益人提出降價的要求時,遭到了第二受益人的拒絕。
根據(jù)WB公司側(cè)面了解的情況,馬來西亞出口商因貨在裝貨港被人盜賣,為滿足數(shù)量要求,將堆場的泥土一塊裝上湊數(shù)。三方就價格及賠償問題協(xié)商一月之久未果,后馬來西亞出口商通過議付行發(fā)電開證行建設(shè)銀行要求立即退回全部單據(jù)。經(jīng)了解,CS公司和MR公司都不是有實力的公司,一旦退單,再追索損失幾無可能,所以必須對提單及其項下貨物采取保全措施,當然由CS公司出面申請法院保全最好,因為其與馬來西亞公司有直接的買賣合同,但CS公司系一香港公司,在大陸申請必須辦理營業(yè)執(zhí)照、委托手續(xù)等的公證,需要約十天的時間,根本來不及,而且CS公司與MR公司的買賣合同約定有仲裁條款,申請訴前保全法院不一定會支持,所以只能由WB公司申請法院對單據(jù)及其項下貨物保全。WB公司與CS公司雖然在買賣合同中也有仲裁條款,但一旦法院提出異議,雙方隨時可以變更;WB公司與MR公司雖無合同關(guān)系,在申請中,為確保法院能支持請求,在申請書中以CS公司與MR公司合謀欺詐構(gòu)成共同侵權(quán)為由將馬來西亞公司與CS公司均列為被申請人。因在建設(shè)銀行扣押提單時間上已來不及,WB公司選擇在上海匯豐銀行扣押提單,次日上午向法院提交了扣押議付單據(jù)并查封貨物的申請及擔保,第三日上午法院趕到匯豐銀行上海分行將信用證項下議付單據(jù)全部扣押。馬來西亞MR公司得到匯豐銀行關(guān)于議付單據(jù)被扣的消息后,馬上通過使館、商會等給法院、申請人及匯豐銀行施壓,要求退還單據(jù)、解封貨物,同時委托律師向法院提出書面異議,以WB公司與MR公司雙方無合同關(guān)系、單據(jù)所有權(quán)歸馬來西亞公司、扣押超標的等為由要求解除保全措施,同時也表示愿意三方坐下來協(xié)商處理。
在法院就MR公司的復議申請進行研究答復期間。申請人WB公司一邊和MR公司協(xié)商,一邊督促CS公司辦理相關(guān)申請手續(xù),以備一旦法院下達解封手續(xù),由CS公司申請法院繼續(xù)保全,并將此意見明確告訴MR公司。三方經(jīng)過近半個月的談判,最終達成了和解協(xié)議,MR公司賠償WB公司11萬美元。
二、案件主要涉及的兩個法律問題
仲裁協(xié)議項下的訴前保全問題
《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條規(guī)定,采取訴前保全措施的,保全申請人必須在法院采取訴前財產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)提訟,否則法院就應解除或撤銷保全裁定。這一規(guī)定似乎意味著進行訴前保全后,申請人必須以訴訟的方式來解決糾紛,這樣就使得當事人若希望在申請仲裁前進行財產(chǎn)保全成為不可能。而保全程序在仲裁程序中同樣是重要的,在申請仲裁前如無法進行財產(chǎn)保全,就有可能會給對方當事人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的機會,最終造成仲裁裁決執(zhí)行的困難。而我國《海事訴訟法》中則規(guī)定海事請求保全執(zhí)行后,有關(guān)海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的,當事人就該海事請求,可以向采取海事請求保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟,但當事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。這一規(guī)定使得訴前保全與仲裁程序很好地銜接起來,申請人申請了訴前保全后可以進入仲裁程序,從而更好地保護申請人的權(quán)益。筆者認為,從《民事訴訟法》的立法本意來講,15日內(nèi)提起的“訴訟”應包括“仲裁”,《海事訴訟法》的規(guī)定就是最好的詮釋,而且在司法實踐中,對選擇仲裁后當事人申請訴前保全措施法官一般也會支持。我國正在對民事訴訟法進行修改,醞釀著民事訴訟法典的出臺,海事請求保全的這些合理規(guī)定一定會被民事訴訟法典所采納,使我國的財產(chǎn)保全制度更趨明確、完善。
(二)對信用證項下單據(jù)尤其是已議付單據(jù)能否扣押
筆者認為,在信用證項下單據(jù)沒有議付的情況下,因貨物所有權(quán)及代表貨物所有權(quán)的提單屬于受益人,一般也是買賣合同的出口方的動產(chǎn),毫無疑問對單據(jù)是可以扣押的,但如果國外議付行已議付,則需進一步探討。
國際商會第500號出版物《跟單信用證統(tǒng)一慣例》(下稱UCP500)第10條規(guī)定:“議付意指被授權(quán)議付的銀行對匯票及/或單據(jù)付出的對價。僅審核單據(jù)而不付出對價不能構(gòu)成議付。”《UCP500》中雖然對“議付”一詞作了定義,但對議付行在議付后享有什么權(quán)利在《UCP500》中規(guī)定的很模糊,實際上“議付”究竟是買入抑或是“抵押”性質(zhì)的融資,已議付的單據(jù)所有權(quán)屬于議付行還是受益人,在國際銀行界也沒有統(tǒng)一的認識。這被歸屬于國內(nèi)法律管轄的問題。各國法律界對此的認識也是不同的,一種觀點認為議付行議付單據(jù)后,因為支付了對價,相應取得了單據(jù)和單據(jù)所代表的貨物的所有權(quán),議付行向受益人追索時必須從開證行拿回受益人提交的已議付單據(jù)并退單給受益人。另一種觀點則認為議付行議付單據(jù)后,受益人的單據(jù)只是以“抵押”方式抵押給了議付行,單據(jù)和單據(jù)所代表的貨物仍屬于受益人的動產(chǎn),議付行只是抵押權(quán)人,不擁有對單據(jù)和單據(jù)所代表貨物的所有權(quán),議付行也不須等取得退回的單據(jù)后,再向受益人行使追索權(quán)。筆者認為,解決了所有權(quán)問題,能否扣押就簡單了,除非法律有明確的或禁止性的規(guī)定。一般來說,對議付單據(jù)的所有權(quán)認定問題,應從當事人意思自治的角度出發(fā),主要看受益人提交的押匯申請書以及議付行與受益人簽署的押匯協(xié)議是如何約定的。如果按雙方的意思,議付行議付單據(jù)就取得了單據(jù)和單據(jù)所代表的貨物的所有權(quán),則法院就不能扣押單據(jù),如果僅取得單據(jù)的抵押權(quán),則可以扣押,當然銀行仍可以抵押權(quán)人的身份主張優(yōu)先受償權(quán)。