民事案例分析真實案例范文

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篇1

關(guān)鍵詞 卓越法律人才培養(yǎng) 民事訴訟法學 教學方法 優(yōu)化

中圖分類號：G424 文獻標識碼：A DOI：10.16400/ki.kjdks.2015.07.053

University Civil Procedural Law Teaching Methods Optimization

――Take Excellent Law Talents Training Model for the Study Perspective

CHANG Baolian

（He'nan Normal University Law School， Xinxiang， He'nan 453007）

Abstract In order to solve the employment difficulties and other educational plight law， adaptation and implementation of the Central Political and Law Commission， Ministry of Education jointly made remarkable legal talent training plan， the traditional teaching method needs to optimize the Civil Procedural Law. Optimized path is recommended to expand teaching methods， in particular， it is to realize the expansion of the teaching content and expand the curriculum system design， and expand teaching space， and improve the ability of students to use knowledge to solve practical civil procedure law related legal issues， strengthen law students practical skills， and promote deep convergence of legal education and the legal profession.

Key words excellent law talents training; Civil Procedure Law; teaching methods; optimization

1 卓越法律人才培養(yǎng)模式下高等院校民事訴訟法學教學方法優(yōu)化之必要性

（1）高校法學教育之困境呼喚卓越法律人才培養(yǎng)模式的實施。近年來，我國法學教育規(guī)模日益擴大，法學專業(yè)的招生人數(shù)日益增加，但法學專業(yè)的就業(yè)形式卻日益嚴峻，人們自然而然地會得出法律人才已嚴重過剩的結(jié)論。實際上，在我國法律人才出現(xiàn)過剩僅是表面現(xiàn)象，真實的情況是，我國高端法律服務(wù)領(lǐng)域人才匱乏，我國西部地區(qū)法律人才嚴重不足。法科學生就業(yè)難昭示了我國法律人才培養(yǎng)機制出現(xiàn)了問題，提高法律人才培養(yǎng)質(zhì)量成為我國高等法學教育改革發(fā)展最核心最緊迫的任務(wù)。

（2）卓越法律人才培養(yǎng)模式要求民事訴訟法學教學方法的優(yōu)化。民事訴訟法學既是法學專業(yè)本科階段16門主干課程之一，又是保障和實現(xiàn)民事權(quán)益的程序法以及應(yīng)用性、技能性、操作性很強的部門法，在培養(yǎng)卓越法律人才的過程中，是一門必不可少的法學科目和必修課程。傳統(tǒng)的民事訴訟法學課程教學方法存在一些問題，不能適應(yīng)卓越法律人才培養(yǎng)目標的實現(xiàn)，所以優(yōu)化和創(chuàng)新民事訴訟法學教學方法，已經(jīng)變得非常現(xiàn)實和緊迫。對民事訴訟法學教學方法進行創(chuàng)新和優(yōu)化，有助于解決現(xiàn)在高等院校法律人才培養(yǎng)機制中出現(xiàn)的問題，從而提高法律人才培養(yǎng)質(zhì)量為核心，充分發(fā)揮法學教育的基礎(chǔ)性、先導(dǎo)性作用，為加快建設(shè)社會主義法治國家提供強有力的人才保證和智力支撐。

（3）現(xiàn)有研究之不足讓進一步深化民事訴訟法學教學方法研究十分必要。關(guān)于卓越法律人才培養(yǎng)計劃的探討，目前學界主要集中在教學理念、教學模式、教育目標設(shè)定、課程設(shè)計與教學安排方面，比如學者房沫從理念和模式方面論述了培養(yǎng)西部高校卓越法律人才的方案。①學者李麒、王繼軍、葉永祿從實踐教學的角度探討卓越法律人才的培養(yǎng)。②葉永祿主張應(yīng)加大資源配置和政策支持的力度，加強法學實踐性課程及內(nèi)容體系的設(shè)計。③學者王晨光從法學教育目標設(shè)定、課程設(shè)計與教學安排方面探討卓越法律人才培養(yǎng)計劃的實施。④另外，學者崔紅從行政法學教學改革的角度探討卓越法律人才的培養(yǎng)，⑤主張從團隊建設(shè)、案例教材建設(shè)、案例教學方法、模擬法庭方面進行培養(yǎng)。但學界立足于民事訴訟法學教學方法對卓越法律人才培養(yǎng)計劃展開探討的不是很多。鑒于教學方法在人才培養(yǎng)中的重要性，以及作為程序法的民事訴訟法學在法學學科中的重要性，深入探討卓越法律人才培養(yǎng)模式下的民事訴訟法學課程教學方法的創(chuàng)新和優(yōu)化思路以及具體實施方案，以強化學生法律實務(wù)技能培養(yǎng)，提高學生運用法學與其他學科知識方法解決實際法律問題的能力，促進法學教育與法律職業(yè)的深度銜接。

2 卓越法律人才培養(yǎng)模式下民事訴訟法學教學方法之優(yōu)化目標和優(yōu)化原則

2.1 卓越法律人才培養(yǎng)模式下民事訴訟法學教學方法的優(yōu)化目標

（1）強化民事訴訟法學教學中的法律職業(yè)倫理教育。（2）強化學生法律實務(wù)技能的培養(yǎng)。（3）提高學生運用民事訴訟法學相關(guān)知識解決實際法律問題的能力。（4）促進法學教育和法律職業(yè)的深度銜接。

2.2 卓越法律人才培養(yǎng)計劃下的民事訴訟法學教學方法的優(yōu)化原則

（1）民事訴訟法學教學方法的改革和優(yōu)化應(yīng)當遵循中央卓越法律人才培養(yǎng)計劃的實施目標。培養(yǎng)應(yīng)用型、復(fù)合型法律職業(yè)人才，是實施卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃的重點。適應(yīng)多樣化法律職業(yè)要求，堅持厚基礎(chǔ)、寬口徑，強化學生法律職業(yè)倫理教育、強化學生法律實務(wù)技能培養(yǎng)，提高學生運用法學與其他學科知識方法解決實際法律問題的能力，促進法學教育與法律職業(yè)的深度銜接。（2）民事訴訟法學教學方法的改革和優(yōu)化應(yīng)當符合民事訴訟法學課程本身的特點。首先，民事訴訟法學體系和內(nèi)容龐大，既包括基本原理、基本制度篇，還包括程序篇。在具體講授時需要的課時數(shù)較多。其次，民事訴訟法學在法學科目設(shè)置中屬于基礎(chǔ)性的、必不可少的科目。它屬于程序法的范疇，其它民事實體法中規(guī)定的權(quán)利的實現(xiàn)都離不開程序法的保障。其三，民事訴訟法學雖然屬于程序法的范疇，但它并不僅僅是實體法的助法，它具有自己獨特的價值和意義，絕不能忽視其中基本的原理和制度的學習。其四，民事訴訟法學屬于一門實踐性很強的部門法，不僅僅講授基本理論，還講授具體的程序運作和訴訟技術(shù)，僅僅靠理論學習難以掌握其精髓和實質(zhì)，更多地需要進行具體的實習和實踐活動。其五，民事訴訟法學是培養(yǎng)學生法律實務(wù)技能的必備學科。民事訴訟法學是一門關(guān)于權(quán)利救濟、糾紛解決、程序運作、訴訟技能的學科，所以民事訴訟法學和法律職業(yè)主體的執(zhí)業(yè)能力的培養(yǎng)密切相關(guān)。

3 高校卓越法律人才培養(yǎng)模式下民事訴訟法學教學方法之優(yōu)化路徑

3.1 拓展式教學方法――高校卓越法律人才培養(yǎng)模式下民事訴訟法學教學方法優(yōu)化路徑的理性選擇

根據(jù)教育部聯(lián)合中央政法委下發(fā)了《關(guān)于實施卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃的若干意見》，實施卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃的重點培養(yǎng)應(yīng)用型、復(fù)合型法律職業(yè)人才，在培養(yǎng)過程中堅持厚基礎(chǔ)、寬口徑，提高學生運用法學知識方解決實際法律問題的能力。作為程序法的民事訴訟法并不是孤立存在的，而是和民事實體法互為依存、密切聯(lián)系，尤其是在分析和解決實際的法律問題時更是如此。這就要求我們在民事訴訟法學課堂教學中絕不能只是單純地講授民事訴訟法學方面的知識，應(yīng)當拓寬講授范圍，適時地增加其它法律部門中和民事訴訟法學有關(guān)聯(lián)的知識，一方面拓展學生的思路，另一方面提高學生綜合運用法學知識解決實際問題的能力。

3.2 “拓展式”教學方法的實施思路

（1）教學內(nèi)容上的拓展。在教學內(nèi)容上，要從程序法的講授拓展到實體法的講授，從理論講授拓展到法律技能的培養(yǎng)，從訴訟法學專門知識的講授拓展到法律職業(yè)倫理知識的講授，從關(guān)注講課質(zhì)量拓展到關(guān)注學生未來就業(yè)，從訴訟法學知識的講授拓展、滲透到社交禮儀等人文知識的講授。（2）課程體系設(shè)計上的拓展。在課程體系的設(shè)計上，從必修課程拓展到專題研究等選修課程，從理論課程拓展到案例分析研究課程，從教材知識的講授拓展到司法考試專題知識的講授。（3）教學場地的拓展。民事訴訟法學的教學場地不僅僅限于課堂上，應(yīng)從課堂教學拓展到模擬法庭、法律援助中心、法律診所、甚至校外實習基地等場地。

3.3 拓展式教學方法上的具體實施

3.3.1 民事訴訟法學必修課之拓展式教學方法

民事訴訟法學在高校都是作為必修課來開設(shè)的，且以課堂講授為主，但作為程序法的民事訴訟法，知識點比較散，不易抓住要點，難以理出各個制度、規(guī)則之間的聯(lián)系，教師的課堂講授易使聽者產(chǎn)生繁瑣、厭倦的的感覺，在日本有學生將民訴稱為“催眠之訴”。為了克服民訴法課堂講授帶來的弊端，作為必修課的民事訴訟法應(yīng)當采用拓展式教學方法。

第一，課堂教學方法的拓展。首先，講師在課堂講授過程中，可以采用啟發(fā)法、提問法、小組討論法、具體事例闡述法、案例分析法等教學方法，激發(fā)學生的學習興趣，以此克服民事訴訟法學枯燥、空洞的特點。其次，采用有利于培養(yǎng)學生法律思維養(yǎng)成的專業(yè)法學教學方法。民事訴訟法中主要解決兩大問題，即事實認定和法律的選擇和適用，這就涉及到事實判斷、價值判斷、法律的解釋和選擇等問題。如何有效培養(yǎng)學生在面對一個具體特定的案例時進行事實判斷和法律的選擇與適用的能力？必須采用專業(yè)的法學教學方法，比如可以采用“要件事實分析方法”“規(guī)范和事實之間的往返流轉(zhuǎn)分析方法”、邏輯學中的三段論推理方法、經(jīng)驗判斷方法、價值判斷方法等。

第二，教學內(nèi)容上的拓展。首先，應(yīng)將民事訴訟法學和相鄰法律部門進行比較講授。不能只講授民事訴訟法學的知識，還應(yīng)當講解民事訴訟法學和憲法及其它部門法之間的關(guān)系，比如和民法、經(jīng)濟法等實體法及和刑事訴訟法、仲裁法、公證法、人民調(diào)解法等其它程序法之間的關(guān)系。因為民事訴訟法在實踐中的運作不是孤立的，而是實體法和程序法雙重視角下的協(xié)同運作，刑事、民事、行政案件的間或交叉混合存在，及公證、仲裁、訴訟程序的選擇適用。其次，在課堂講授中灌輸法律職業(yè)倫理知識、社交禮儀知識。民事訴訟法學是一門實踐性很強的學科，僅僅講授民事訴訟法學方面的知識遠遠不能滿足學生實踐活動的需要，還有必要在課堂中適時講授法律職業(yè)倫理知識、社交禮儀知識及其它人文社會學方面的知識，加深學生對民訴法實踐性特點的認識和了解。

3.3.2 民事訴訟法選修課之拓展式教學方法

（1）案例分析選修課之教學方法。在講述關(guān)于民事訴訟法的案例分析選修課時，不能僅僅局限于民事訴訟法方面的案例，還應(yīng)當從程序法方面的案例分析適當加以拓展，在案例中加入實體法方面的案情，讓學生對既涉及實體又涉及程序的案例加以綜合分析。此外，還應(yīng)當從某一制度、某一程序方面的案例分析拓展到綜合性的案例分析;從一審程序的案例分析拓展到包括二審、再審程序的全程性的案例分析，從普通程序的案例分析拓展到特別程序的案例分析，從學理型的案例分析拓展到司法實務(wù)型的案例分析以及司法考試中的案例分析。可以采用講授法、多媒體教學法、設(shè)問法、辯論法、總結(jié)法等多種教學方法。具體到案例分析中所采用的具體方法，也應(yīng)當拓展視野和思路，將實體和程序中的分析方法融會貫通加以運用，比如在分析某個特定案例中的案件事實和所要適用的法律時，不僅要運用程序法中的“七何法”，還需要拓展運用民法中的法律關(guān)系分析方法和請求權(quán)基（下轉(zhuǎn)第134頁）（上接第109頁）礎(chǔ)分析方法;在分析案件中的證明對象時，不僅需要研讀案情，并通過實體法找到應(yīng)該適用的法律法規(guī)，還應(yīng)當通過實體法中規(guī)定的要件事實，最終找到待證的要件事實。

（2）民事訴訟專題研究選修課之教學方法。講述作為選修課的民事訴訟專題研究，除了在內(nèi)容上加以深度拓展，即將民訴法理論和原理上進行深度挖掘和知識的系統(tǒng)化外，在教學方法上也應(yīng)當加以拓展，既可以采用傳統(tǒng)的課堂講授法，還可以采用提問法、啟示法、小組討論法、學生就某個專題、某個法條進行分析闡述等教學方法。采用傳統(tǒng)的課堂講授法是因為專題研究首先需要在理論上幫助學生理清民訴法中最主要的原理和較為重要的制度和程序，使這些重要的原理和制度變得系統(tǒng)化、清晰化。采用提問法、啟示法、小組討論法，是為了克服專題研究理論化、抽象化和枯燥的特點，激發(fā)學生的學習興趣，發(fā)揮學生學習的積極性和主動性。

（3）民訴實踐性選修課之教學方法。民事訴訟實踐選修課主要包括模擬法庭審判和診所教育以及司法文書，這些實踐性課程目的在于提高學生的法律執(zhí)業(yè)能力和訴訟技能，所以首選的方法應(yīng)當是情景設(shè)定法、角色扮演法、辯論法、多媒體教學法、寫作訓(xùn)練法等。但也不能局限于這些，應(yīng)將這些實踐性很強的教學方法拓展到教師設(shè)定專題法、設(shè)問法、教師指導(dǎo)法、教師原理點撥法以及總結(jié)歸納法等，以發(fā)揮教師在實踐課中的導(dǎo)演角色，以免使學生失去了方向。

注釋

① 房沫.西部高校卓越法律人才培養(yǎng)探索――以廣西大學法學教育為例.高教論壇，2013.4（4）.

② 李麒，王繼軍.實踐教學與卓越法律人才培養(yǎng).中國高等教育，2012（24）.

③ 葉永祿.論法學實踐教學與卓越法律人才培養(yǎng)教育――有感于教育部“卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃”.云南大學學報法學版，2013.5.26（3）.

篇2

關(guān)鍵詞： 案例教學 《環(huán)境與資源保護法學》 教學效果

《環(huán)境與資源保護法學》是高等院校面向環(huán)境類本科生開設(shè)的一門專業(yè)課，實用性強，知識豐富，不但綜合了法學知識，而且綜合了許多法學以外的知識，主要培養(yǎng)學生運用環(huán)境與資源保護法規(guī)范進行訴訟和處理環(huán)境與資源糾紛的能力。該課程一直采用傳統(tǒng)授課方法，單純重視理論知識的講解，并通過演繹推理來傳授知識，概念和理論結(jié)構(gòu)的正式闡述成為其邏輯起點。然而應(yīng)用傳統(tǒng)教學模式講授該課程的效果并不理想，學生對理論的學習僅限于書本知識和教師填鴨式的灌輸，缺乏學習熱情和主動性，僅僅依靠理論知識的傳授不能有效提高教學效果，無法實現(xiàn)對學生解決實際環(huán)境糾紛能力的培養(yǎng)。案例教學的應(yīng)用模擬事件真實情景，面對問題由教師引導(dǎo)學生分析解決，打破了理論和實踐教學脫節(jié)的尷尬局面，顯示出該教學模式的獨特優(yōu)勢。本文將案例教學引入該課程教學實踐中，主要探討其適用性及實施方案等問題。

一、案例教學在《環(huán)境與資源保護法學》中的適用性

案例教學是以案例為中心故事而構(gòu)建的學習方法，這里的教學案例是以激發(fā)學生的學習熱情為明確目標而創(chuàng)作的，它涵蓋了廣泛的科學主體與思想［1］。案例是指對典型意義的事件所作的客觀記錄和具體描述。案例教學是提高學生理論水平和實踐能力的一種教學方法，在教學中應(yīng)用適宜的案例材料，通過對具體案例內(nèi)容進行情景分析、研究和討論，提出并解決問題，均有助于增強教學效果。案例教學法自1980年進入我國后，日漸受到重視，目前已經(jīng)越來越多地被應(yīng)用于實踐教學當中［2］。

探討環(huán)境教育中案例教學的理論基礎(chǔ)，對明晰案例教學的范式，推動環(huán)境教育的順利進行具有現(xiàn)實意義［3］。在《環(huán)境與資源保護法學》教學中應(yīng)用案例教學模式，既符合該課程特點，又對推動環(huán)境教育改革有著現(xiàn)實意義。

在《環(huán)境與資源保護法學》案例教學過程中應(yīng)遵循以下原則：第一，案例要求精挑細選，應(yīng)具有復(fù)雜性和多樣性，真實的情景所引發(fā)的問題和懸念能激發(fā)學生內(nèi)部動機和真切感受。第二，教學進程要自上而下，即首先呈現(xiàn)整體性案例，讓學生對此案例進行分析，明確完成整體性任務(wù)所需要的子任務(wù)，以及完成各級任務(wù)所需的各種知識技能，帶著問題重新學習理論知識和技能，最終解決問題。第三，教學內(nèi)容要有側(cè)重，針對教材重點內(nèi)容多次開展案例教學活動，注重培養(yǎng)學生主動性和獨立性，每個學生經(jīng)驗不同，會從不同角度和深度分析案例，要鼓勵學生勇于表達自己的思想，相互促進交流，形成合作學習的氛圍。

1.案例教學的教學方法

在課程教學中，應(yīng)該把案例研討放在首要位置，注重掌握理論知識和解決實際問題能力的培養(yǎng)相結(jié)合。首先教師要把理論知識脈絡(luò)梳理清晰，挑出重點內(nèi)容講深講透；其次要求學生課前預(yù)習，充分做好準備工作，課上引導(dǎo)學生積極思考，帶著問題加深對理論知識的理解，不斷嘗試探討分析復(fù)雜案例；最后，分析總結(jié)課上學生提出的創(chuàng)新觀點。

2.案例教學組織

案例教學中教師角色、學生角色和師生關(guān)系與傳統(tǒng)教學相比發(fā)生了重大變革。具體表現(xiàn)為教師從課堂主導(dǎo)者變成指導(dǎo)者，在課堂上引導(dǎo)學生，充分調(diào)動學生的積極性、主動性和創(chuàng)造性；學生從被動接受者變?yōu)橹鲃訁⑴c者，學習的潛能被更好地激發(fā)；師生關(guān)系也由獨白到對話交往［3］。下面筆者結(jié)合案例教學經(jīng)驗，探討在《環(huán)境與資源保護法學》中開展案例教學的實施方案。

第一，課前準備，教師認真收集整理案例。例如在講授環(huán)境民事責任內(nèi)容時，利用網(wǎng)絡(luò)資源，篩選我國近三年來環(huán)境侵權(quán)民事賠償?shù)陌咐⒃O(shè)置多個問題。提前給學生分發(fā)案例復(fù)印件，讓學生熟悉案情并積極搜尋相關(guān)法理知識，為課堂做好準備。將學生分成幾組，每組選出案例陳述代表和記錄員，課前公布評分標準，如知識靈活應(yīng)用能力、自身綜合素質(zhì)（包括口頭表達、儀容儀表、講解能力等）、團隊協(xié)作能力以及書面表達能力幾個評分標準，根據(jù)學生課堂表現(xiàn)及課后作業(yè)綜合評分。

第二，課堂組織。小組分工完成對案例的分析和討論，并由陳述代表上臺陳述、評論案例，集合小組意見對問題做出回答，最后做結(jié)論性陳述。記錄員則全程記錄案例討論過程。每小組討論時間控制在一定范圍以內(nèi)，超時扣分。小組討論后鼓勵學生提問，討論后給予正確回答的小組適當加分。最終由教師做總結(jié)發(fā)言，評價每個小組的表現(xiàn)，總結(jié)班級最終討論結(jié)果，并對案例給予正確的分析。

第三，課后總結(jié)。根據(jù)每組記錄員的原始記錄，由本組成員共同整理歸納，結(jié)合班級最終討論結(jié)果，完成最終的案例分析報告。報告內(nèi)容可涉及背景材料補充，不限篇幅，提倡簡潔。案例分析表現(xiàn)和案例分析報告成為教師評判成績的主要依據(jù)。最后篩選最優(yōu)秀的案例分析報告作為示范留給下屆學生學習參考，并作為該課程的經(jīng)典文獻資料豐富教學內(nèi)容。

二、應(yīng)注意事項

1.案例的收集和撰寫

我國《環(huán)境與資源保護法學》起步較晚，目前該課程高質(zhì)量的教學案例資源還很缺乏，典型性和創(chuàng)新性成為教學案例收集和撰寫的難點。而案例的撰寫工作更為繁重，實施該工作是把某個實際情景真實描述，是把理論學習和教學實踐相結(jié)合，同時提升教學工作的專業(yè)化水平。但需注意，收集和撰寫都應(yīng)緊扣我國環(huán)境與資源保護法理論研究的兩大主題――市場化和可持續(xù)發(fā)展。同時關(guān)注社會熱點問題，例如案例排污權(quán)交易的理論與制度創(chuàng)新、環(huán)保產(chǎn)業(yè)的市場化、公害民事侵權(quán)救濟中行政主管部門的職責、舉證責任倒置和因果關(guān)系推定的公平適用的法理基礎(chǔ)，等等。

2.時間的把握

案例教學有很大的靈活性，師生應(yīng)共同參與教學，利用好有限的課堂時間。課前教學組織設(shè)計非常重要，分組數(shù)目不宜過多，規(guī)定并控制學生的討論時間。

3.完善考核體系

采用案例教學過程中，為了激發(fā)學生的求知欲，應(yīng)采用全新、完善的考核體系。新的考核體系下，要注意作業(yè)與考試、口試與筆試的結(jié)合。學生參與案例分析和總結(jié)，根據(jù)課堂表現(xiàn)獲得平時成績，課后案例分析報告記為作業(yè)成績，沒有上臺陳述但參與集體協(xié)助討論也要在平時成績中獲得加分。最終該課程總成績由閉卷考試成績、平時成績和作業(yè)成績?nèi)糠纸M成。

綜上所述，采用新的案例教學方法不但提高了課堂生動性，而且有助于加強師生互動，激發(fā)學生的學習興趣，培養(yǎng)學生分析問題、解決問題的能力，顯著提高教學效果。本文僅作出了初步探討，望與同行們共同學習，不斷促進該課程的發(fā)展。

參考文獻：

［1］Kim Bilica.Lessons from experts：Improving college science instruction through case teaching［J］. School science and Mathematics，2004，104，（6）：273-278.

［2］熊開榮，劉超.案例教學在環(huán)境管理課程中的應(yīng)用［J］.廣東工業(yè)大學學報（社會科學版），2006，（6）：108-109.

篇3

一 教學方式：從被動接受到師生互動

我國頗具成文法傳統(tǒng)，在民事訴訟立法方面有專門的民事訴訟法典以及一系列的司法解釋。教師在講授民事訴訟法課程時，大都采用 “演講式”的教學形式，知識以“傳輸――接受”的方式被吸收，學生是被動的學習者。此種教學方法側(cè)重于教師對民事訴訟法課程中的基本概念和基本原則、規(guī)則進行口頭闡釋，課堂的教學活動呈現(xiàn)出教師積極講授、學生被動接受的局面。此種“填鴨式”的教學模式，因其無益于學生法律技能的訓(xùn)練以及法律思維方式的養(yǎng)成而受到高校教育界的詬病，改革現(xiàn)有的民事訴訟法課堂教學模式勢在必行。

改革現(xiàn)有的民事訴訟法課堂教學模式首先需要明確的是，學生才是課堂教學的主體，教師的主要職責在于引導(dǎo)學生去發(fā)現(xiàn)問題、解決問題，通過啟發(fā)式、互動式的教學方式，激發(fā)學生的積極性和主動性。將現(xiàn)有教學模式中法律知識從教師到學生的單向度輸出轉(zhuǎn)變?yōu)椤皞鬏敤D―接受――反饋”的互動模式。談及師生之間的互動式教學，美國的“蘇格拉底教學法”可謂是互動教學方式的圭臬。所謂的“蘇格拉底教學法”通過師生之間的一問一答，發(fā)現(xiàn)典型案例中的事實爭點和法律爭點。

無論是“填鴨式”的教學模式還是“蘇格拉底教學法”，都是師生之間面對面的交流與互動。隨著網(wǎng)絡(luò)對社會生活方方面面的滲透，在民事訴訟法課程教學中能否引入網(wǎng)絡(luò)教學也是民事訴訟法課程教學工作者應(yīng)當考慮的問題。筆者認為，民事訴訟法課程的教學模式應(yīng)當是多元化的，在民事訴訟法課程教學中引入網(wǎng)絡(luò)教學模式能夠滿足學生多元化需求。例如，學生可以通過網(wǎng)絡(luò)平臺觀看教師的授課視頻，學生則可以借助網(wǎng)絡(luò)終端在網(wǎng)絡(luò)平臺上與教師進行互動。網(wǎng)絡(luò)教學模式的引入，能使學生隨時隨地的復(fù)習教師講授的課程內(nèi)容，拓寬師生之間交流和溝通的渠道，實現(xiàn)教學方式的多樣性。

二 教學內(nèi)容：從概念講授到案例引導(dǎo)

我國民事訴訟法課程的教學內(nèi)容多以教師講授為主，講授的內(nèi)容一般以規(guī)劃教材為主，按照教科書的篇章結(jié)構(gòu)以法律概念、法律規(guī)則、法律條款為主要內(nèi)容。法律是一門實踐性學科，民事訴訟法更是兼具程序和實體的雙重屬性，教師課程上的演講式的教學與豐富多變的司法實踐相比，顯得異常蒼白。這種空洞的講授不僅不能提高學生學習民事訴訟課程的熱情，反而會降低學生對該課程的熱情，民事訴訟課程變成可催眠的課程。筆者認為，在民事訴訟法課程的講授中應(yīng)當引入案例教學法。在此需要明確的是，筆者所主張的案例教學法，不同于美國案例教學法。美國是判例法國家，我國的成文法傳統(tǒng)歷史悠久，兩國之間的法律文化傳統(tǒng)差異明顯，完全照搬美國的案例教學法極有可能弄巧成拙。從我國法律文化傳統(tǒng)出發(fā)，構(gòu)建符合我國立法和司法實踐的案例教學法才是明智之選。筆者從自身教學實踐出發(fā)認為，若想實現(xiàn)民事訴訟法課程中的案例教學應(yīng)做到以下兩個方面。

第一，編著與民事訴訟教學書配套的案例教材。該案例教材依據(jù)民事訴訟法中的基本知識點展開，對該知識點從不同角度選取案例，對知識點所包含的內(nèi)容做全面展示。對于此類案例教材的編寫，筆者所在學校已作出有益探索，至今已出版《民法教學案例》《刑法教學案例》《民事訴訟法教學案例》《刑事訴訟法教學案例》等案例教程。

第二，在課程的教授內(nèi)容上，以案例為引導(dǎo)。通過案例引導(dǎo)學生對該節(jié)課所講的知識點產(chǎn)生興趣，激發(fā)學生學習的積極性和主動性。將學生分成若干學習小組，每個小組對分配給本小組的案例進行充分的討論和分析，結(jié)合教師課堂講授的與案例相關(guān)的知識點，形成對案例的書面法律意見。

三 多元化的實踐教學方式：校內(nèi)實踐教學與校外實踐教學相結(jié)合

對于如何加強法學課程中的教學實踐環(huán)節(jié)，筆者認為，可以從校內(nèi)和校外著手改革。

在校內(nèi)方面，改革和完善現(xiàn)有的模擬法庭和法律診所，提高模擬法庭和法律診所在法學課程體系中學分比重。模擬法庭和法律診所在訓(xùn)練學生實操能力方面的作用是不言而喻的。民事訴訟法課程更注重對學生實際操作能力的培養(yǎng)和訓(xùn)練。在模擬法庭中，學生在老師的指導(dǎo)下，根據(jù)各自分配的角色（法官、當事人、證人、訴訟人等），在虛擬的法庭對民事案件進行虛擬的審判。模擬法庭教學意在通過模擬庭審過程，提高學生的司法實務(wù)能力，如證據(jù)的收集整理、法律文書（書、答辯狀、判決書等）的撰寫、法庭上的辯論等。學生能通過模擬法庭檢驗課堂所學知識。相對于模擬法庭全程模擬訓(xùn)練而言，法律診所更接近司法實踐。在法律診所中，學生能夠接觸到真實的案件，為其他人提供法律幫助。學生可以通過法律診所參與到司法實務(wù)中，這對尚在學習階段的學生而言，是非常有益的。學生不僅能夠通過法律診所檢視所學的課堂知識，而且對司法實踐的認知不再局限于他人所說，而是有了真實的體驗。目前，就模擬法庭教學而言，最主要的問題是模擬法庭更多的是一種表演，走過程問題嚴重。筆者認為，流于形式的模擬法庭有百害而無一利。民事訴訟法課程中的模擬法庭應(yīng)朝著“實戰(zhàn)型”的方向轉(zhuǎn)變，改變以往模擬法庭的表演性，使其向真實的庭審不斷靠近。

在校外方面，積極拓展專業(yè)實習渠道，建設(shè)校外實踐教學基地。各地高校可以與法院、檢察院、律師事務(wù)所等法律實務(wù)部門建立長期的合作，以實踐教學基地為載體，定期派遣學生去實務(wù)部門進行專業(yè)實習。通過在司法實務(wù)部門的實習，切實提高學生的法律詮釋能力、法律推理能力、法律論證能力以及探知法律事實的能力。

四 民事訴訟法課程考核方式的改革

筆者認為，民事訴訟法課程的考核方式應(yīng)當與該門課程的教學內(nèi)容、教學方式相匹配。傳統(tǒng)的民事訴訟法課程考核采用閉卷考試與平時成績相結(jié)合的方式。閉卷考試與平時成績在總成績中所占的比重，各高校的規(guī)定不盡相同。一般來說，閉卷考試占70%，平時成績占30%。從命題的題型和內(nèi)容來看，課程考核更多的是對學生記憶能力的考核，對學生分析法律問題、解決法律問題能力的考核較少。至于平時成績，也主要是以學生的出勤率為主要標準。筆者認為，在民事訴訟法課程不斷強化對學生司法實踐能力培養(yǎng)的情況下，應(yīng)當對民事訴訟法課程的考核方式進行改革。課程考核依然由閉卷考試和平時成績兩部分組成，不同于以往考核方式的是，這兩部分考核的內(nèi)容徹底發(fā)生改變。閉卷考試內(nèi)容主要為案例分析，該部分考察學生對課程所學知識的活學活用。平時成績主要由學生在課程中所提交的對案例的書面法律意見構(gòu)成。教師主要是根據(jù)學生對案件中法律事實的認定、適用法律的分析以及寫作品質(zhì)進行評分。另外，閉卷考試與平時成績在總成績的比重應(yīng)各占50%。

總之，民事訴訟法課程教學從現(xiàn)有的“填鴨式”“演講式”教學轉(zhuǎn)變?yōu)椤皩嵺`型”教學是個系統(tǒng)的工程，并非一朝一夕可以實現(xiàn)。若要實現(xiàn)這一質(zhì)的轉(zhuǎn)變需要做好以下兩個方面的工作。

第一，完善現(xiàn)有的法學教師師資結(jié)構(gòu)。“實踐型”教學對民事訴訟法課程的授課教師提出了新的要求，教師既要有深厚的民事訴訟法理論基礎(chǔ)，也要有豐富的司法實踐經(jīng)驗。我國高校在公開招聘法學教師時更加看中應(yīng)聘人員的法學理論功底，對應(yīng)聘人員的司法實務(wù)能力往往較少提及。“實踐型”教學只有在授課教師兼具理論與實踐雙重經(jīng)驗時，才能切實指導(dǎo)學生進行實踐。筆者認為，可以考慮在聘請司法實務(wù)界的人員：法官、檢察官、律師為兼職教師，通過民事訴訟法課程雙教師制來彌補現(xiàn)有師資結(jié)構(gòu)的不足。

第二，適當增加民事訴訟法課程的學時，提高學分。為適應(yīng)“實踐型”教學的需要，民事訴訟法課程應(yīng)當增加學時。以筆者所在學院為例，48個學時的學時設(shè)置，按照傳統(tǒng)的教學方式基本上不能比較詳細、完整的向?qū)W生教授民事訴訟法的基本知識點、基本制度等內(nèi)容。“實踐型”教學方式相較于傳統(tǒng)的教學方式耗時更多，在48個學時內(nèi)，基本上無法完成教學任務(wù)。在國家級民事訴訟法精品課程中，清華大學的民事訴訟法課程是64學時、3學分;海南大學的民事訴訟法課程是72學時、4學分;西南政法大學的民事訴訟法課程是80學時、4學分。筆者認為，民事訴訟法是法學主干課程之一，為了能夠保證學生比較完整、系統(tǒng)的掌握民事訴訟的基本知識點，民事訴訟法課程的學時可以考慮為72學時，4學分。其中，課堂的師生互動為64學時、模擬法庭4學時、旁聽庭審4學時。

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[6]尹建國.實踐性教學方法及其在傳統(tǒng)法學課堂中的運用[J].法學雜志，2013（1）.

篇4

 

廣西師范大學法學院對法學專業(yè)的課程設(shè)置與教學,在突出師范院校在法學理論教育中的所具有的語言表達能力培養(yǎng)、書寫能力培養(yǎng)的專業(yè)優(yōu)勢基礎(chǔ)上,教學計劃中在堅持法學專業(yè)的14門(目前又確立為16門)核心主干課程為主的前提下,根據(jù)學校的教學條件和學生的實際制定了強調(diào)理論與實務(wù),突出體現(xiàn)專業(yè)技能訓(xùn)練的實驗與實訓(xùn)的系列專業(yè)選修課,提高選修課培養(yǎng)創(chuàng)造性、個性化及應(yīng)用型人才的功能,拓寬學生的視野和知識面,培養(yǎng)出高素質(zhì)、高水準的應(yīng)用型本科人才。教學內(nèi)容中形成全方位、多層次的實踐性教學,內(nèi)容包括以下幾個方面:一是旁聽審判;二是由資深法官、檢察官和執(zhí)業(yè)律師開設(shè)“法律實踐(理論與實務(wù))系列講座”;三是通過模擬法庭和法律診所訓(xùn)練學生專業(yè)技能;四是到法律實務(wù)部門實習,專業(yè)與公、檢、法、社區(qū)、政府機構(gòu)和企業(yè)掛鉤;五是法律服務(wù)進社區(qū)。[1]在專業(yè)課程課時數(shù)的安排上,分為理論講授和實驗實訓(xùn)兩部分,實驗實訓(xùn)課時作為該門課程學分組成部分明確列出。同時在專業(yè)課程設(shè)置上,進行了實踐性課程體系化設(shè)置的改革,以突出學生法律應(yīng)用能力的培養(yǎng)。本文擬結(jié)合實踐性課程體系化設(shè)置與教學的開展探討法學專業(yè)教學創(chuàng)新改革情況。

 

一、實踐性課程體系化設(shè)置

 

實踐性課程體系化設(shè)置是實踐性課程發(fā)展深化的結(jié)果。實踐性課程是九十年代以來法學教學改革的重要內(nèi)容,很多院校和教師進行了不同方式和程度的探索,很多法學部門學科出現(xiàn)了專門的課程案例。圍繞實踐性課程的開展,形成了法學專業(yè)實踐性教學體系化探討,并提出了一些模式,如“法學實踐性教學綜合體系”的改革模式。[2]“五位一體”模式[3]。廣西師范大學法學院根據(jù)全方位、多層次的實踐性教學的要求,在法學專業(yè)教學計劃課程設(shè)置中,開設(shè)了9門實踐性課程,形成了實踐性課程體系化設(shè)置:刑事案例教學、民事案例教學、商法案例教學、行政法案例教學、國際法案例教學、模擬法庭、法律診所、法醫(yī)理論與實務(wù)、偵查理論與實務(wù)。每門實踐性課程2學分,36課時,并制定了教學大綱。前5門案例實踐性課程在內(nèi)容結(jié)構(gòu)上,包含實體法案例和程序法案例兩部分,如刑事案例教學,內(nèi)容分為刑法案例研究和刑事訴訟法案例研究兩部分,民事案例教學分為民法案例研究和民事訴訟法案例研究兩部分。每門實踐性課程專題式地設(shè)計15至20類案例,每一類案例典型案例數(shù)量5至7個。教學內(nèi)容中先概述這類案例的主要類型、分析方法和案例分析應(yīng)注意的問題,然后將所選典型案例作為實踐性具體內(nèi)容。模擬法庭和法律診所都是由教師選擇真實案例,并且案例不多,教學內(nèi)容主要是突出程序和證據(jù)的運用。實踐性課程體系化的探索是對我國傳統(tǒng)法學教學的挑戰(zhàn)和突破,是法學專業(yè)實踐教學體系化的重要探索,是對法學教育人才培養(yǎng)目標重新認識的結(jié)果。當然,實踐性課程體系化有其不足和缺陷,如教學內(nèi)容的組織和安排受時間制約而難以全面實施,教學內(nèi)容要全面、充分案例化每門課事實上做不到,導(dǎo)致這樣的問題產(chǎn)生,最基本的在于我國教學機制的制約。長期以來法學與其他許多學科一樣,都是班級授課制,以課堂教學為基礎(chǔ),尤其一九九九年以來高校擴招,課堂教學人數(shù)一般在80人左右,甚至100多人,由于每門課都有課時限制,要想在有限的課時里實現(xiàn)教學內(nèi)容的充分案例化是不可能的。因此,課堂教學全部案例化雖然有利于該門課全面深入學習的,但課堂教學時間的有限性,只能有選擇地開展案例實踐性,在案例實訓(xùn)中,滲透講授、比較、討論、演練等方法,培養(yǎng)學生探求新知識、敢于面對挑戰(zhàn)、運用所學解決實際問題的能力。

 

二、實踐性課程體系化教學的原則和要求

 

實踐性課程體系化教學并不是指教學中舉一二個事例說明觀點,而是教學中以案例為中心,根據(jù)該門課教學大綱所確定的內(nèi)容結(jié)構(gòu)有計劃、有組織的實施。實踐性課程體系化教學的進行要遵循以下基本原則:(一)堅持科學性、合理性原則。實踐性課程體系化教學進行要緊緊圍繞教學內(nèi)容選擇和組織案例,要考慮案例的長短、數(shù)量多少、難易程度,案例的表達和用語要規(guī)范、要準確,案例的內(nèi)容要適度。案例不是講故事,而是從事實中提出問題要學生思考解決。(二)堅持現(xiàn)實性原則。案例要與社會生活相聯(lián)系,來源于社會生活,并要隨著社會生活發(fā)展而不斷更新。同時,案例也要隨著法律的修改完善適時調(diào)整,使案例的選擇具有新穎性、時代性和典型性。(三)堅持綜合性原則。實踐性課程體系化教學的進行并不是單純的案例分析,而是建立在講授討論基礎(chǔ)上的案例學習,是滲透比較、討論、演練的案例分析,實踐性課程體系化教學是綜合運用多種教學方法的教學活動。

 

實踐性課程體系化教學的目的在于學習法學理論,理解法律規(guī)范,訓(xùn)練法律思維,增強綜合素養(yǎng),為參與實踐奠定基礎(chǔ)。這種教學的要求應(yīng)該是:(一)全面準確理解法律規(guī)范的含義,運用多種教學方法,及時吸收與社會生活相聯(lián)系的案例,有針對性地思考和解決實際問題。(二)教師不僅要懂理論,會組織課堂教學,而且要關(guān)注社會現(xiàn)實,善于從社會現(xiàn)實中發(fā)現(xiàn)問題,并能夠?qū)@些問題進行分析、研究和解決。這是要求法學教師要接觸法律實務(wù),既懂理論,又懂實務(wù)。(三)要充分發(fā)揮教師與學生兩個方面積極性和創(chuàng)造性。實踐性課程體系化教學中既要靠教師本人的理解、經(jīng)驗、體會和心得,也需要運用學生的知識、閱歷、情趣和能力。只有教師與學生共同努力,實踐性課程體系化教學才能成功。

 

三、實踐性課程體系化教學的開展

 

實踐性課程體系化教學從環(huán)節(jié)上可分為課前、課堂教學、課余活動三個環(huán)節(jié)。課前是進行實踐性課程體系化教學的準備,包括教學內(nèi)容的劃分、案例的選擇、學生自學與準備。為此,教師在課前根據(jù)教學內(nèi)容,每類案例挑選5至7個案例,匯成一本案例發(fā)給學生,以便于備課和學生預(yù)習與自學。課堂教學是案例實踐性的載體,包括理論的講解與提煉,案例的分析討論、演練和講評;課余活動主要是學生作業(yè)與復(fù)習、教師批改作業(yè)。

 

實踐性課程體系化教學是通過課堂教學在完成的,為搞好實踐性課程體系化教學,課前并且在課堂上要求學生準備好教學用法律規(guī)范,分析討論案例時可隨時尋找法律依據(jù)。教學方式上可以從簡要講授理論導(dǎo)向案例,也可以從案例導(dǎo)出理論。由于每門課所包含的理論知識非常豐富,在每一專題的案例實踐性中,可根據(jù)教學內(nèi)容的程度先講解理論知識,這種講解應(yīng)當是一種啟發(fā)、式歸納式的講解,甚至是比較式的講解。在此基礎(chǔ)上再引導(dǎo)學生進入案例討論。討論案例并不是自由討論,教師按4-6人組成若干個討論小組,先安排每個小組討論一個案例,到一定時間每個小組派一名同學作為代表對案例進行評析,教師再對學生的案例評析進行講評。教師的講評不是簡單的肯定或否定,而是要在學生分析程度基礎(chǔ)上,啟迪學生的思維,揭示案例的普遍價值,讓學生舉一反三,提高學生分析解決問題的能力以及自身的思想認識。如在刑事證據(jù)案例實踐性中,教師先簡要介紹證據(jù)的屬性、證據(jù)的分類和種類,然后安排5個小組分別討論一個案例,這其中有證人條件、單位證明的證據(jù)屬性、案件中證據(jù)的分類、間接證據(jù)的定案等,每個小組在討論案例時,學生相互之間可能有爭議,不能形成一致意見,是經(jīng)常出現(xiàn)的,這正好反映了學生對法律問題理解和認識的深化。如關(guān)于證人條件的案例討論,學生認識很不一致,關(guān)鍵在于對刑事訴訟法中證人資格上“年幼”的理解不統(tǒng)一。通過教師的進一步的講評,學生對刑事訴訟中證人資格問題的理解就深刻了,法學應(yīng)用能力無形中得到提高。除了討論案例,每個單元還要安排5個左右作業(yè)案例讓學生在課余時間完成,一方面可督促學生對所學知識復(fù)習與思考,另一方面可進一步培養(yǎng)學生的法律思維和法學應(yīng)用能力。對作業(yè)案例,教師可安排2-4次全批全改,并針對作業(yè)情況進行講評,沒有全批全改的,教師也應(yīng)在講評前抽查,以了解學生對學習任務(wù)完成情況。

 

實踐性課程體系化教學的開展,對教學內(nèi)容的組織和安排提出了更高要求,教師在課余時間要付出更多的精力,它對教學的積極影響是無法估量的。廣西師范大學法學院這幾年通過實踐性課程體系化教學,改進了教學方法,豐富了教學形式,得到了學生的積極響應(yīng)和配合,激發(fā)了學生的學習主動性和積極性。實踐性課程體系化教學的開展,是非常有助于學生素質(zhì)提高和法學應(yīng)用能力培養(yǎng)的。

 

基金項目:廣西新世紀教改工程“十一五”立項(桂教高教(2008)151號)法學專業(yè)實踐教學體系的發(fā)展與完善階段性成果。

篇5

 

一、我國法學教育模式以及存在的問題

 

(一)我國的法學教育模式

 

從世界范圍來看，目前存在兩種法學教育模式：一是以英國和美國為代表的英美法系實踐型模式，該模式的培養(yǎng)目標是律師，因此其教育性質(zhì)是職業(yè)教育，教育層次設(shè)置于研究生學習階段，以案例、專題和模擬辯論為主要內(nèi)容，以學生與教師的互動為目標，主要培養(yǎng)學生的法律實踐能力;另一種是以德國和法國為代表的大陸法系學術(shù)型模式，該模式的培養(yǎng)目標是法律精英即法官，教育層次設(shè)置于本科學習階段，強調(diào)對理論知識的講授，同時鍛煉學生分析和解決案件的能力。我國是大陸法系國家，法學教育借鑒德國和法國的模式，即精英教育。但是隨著我國法學界干脆重視司法考試的作用，逐漸將精英教育目標與職業(yè)教育結(jié)合起來，因此吸收了案例教學和討論學習等英美法系教學模式。

 

(二)我國法學教育模式存在的問題

 

1、法學教育目標不清

 

我國教育目標是培養(yǎng)既能從事法律職業(yè)，即成為法官、檢察官和律師，又能進行理論研究，即成為學者的復(fù)合型人才。這種目標的雙重性使得法學教育內(nèi)容和方式等環(huán)節(jié)無法體現(xiàn)法律職業(yè)的要求，更多追求的是學究性理論教學，這使得教學內(nèi)容中理論性強，實踐性弱，無法培養(yǎng)和鍛煉學生的思維能力。大部分法學本科生需考取碩士研究生或司法考試才能實現(xiàn)法律職業(yè)，其余學生只能從事非法律職業(yè)。有數(shù)據(jù)表明幾所著名法學院本科生畢業(yè)后從事法律職業(yè)的比例很小，如2010年中國政法大學是13.57%，北京交通大法學院是2.88%，北京大學法學院是21.43%，清華大學法學院是4.94，①造成法學教育資源的極大浪費。據(jù)《2013年中國大學生就業(yè)報告》公布的數(shù)據(jù)表明，2012屆本科畢業(yè)生就業(yè)率最低的專業(yè)是法學。②這類現(xiàn)狀最根本的原因是法學教育定位不清導(dǎo)致嚴重脫離市場需求。因此我們應(yīng)當讓法學教育從單純強調(diào)形而上的“學術(shù)派”走向觸手可及、更多解決實際問題的“務(wù)實派”。

 

2、法學教育方式問題

 

我國法學教育方式屬于“填鴨式”教學，理論與實踐嚴重脫節(jié)，學習更多依靠死記硬背。這種教學方式可以使學生系統(tǒng)地掌握法律知識，但不能培養(yǎng)學生的法律思維能力和判斷能力。芮沐在民國初期就曾指出：“本國各學校法科著重知識的灌輸而不及方法的傳授，此端為本國法律教育最大弊端。”③盡管在近幾年的教學改革中也采用了案例教學和討論學習的方式，但是主動權(quán)仍然掌握在老師手中，無法充分調(diào)動學生的積極性。在現(xiàn)有的考核模式中，一般是對學生的記憶力進行測試，而不測試學生的判斷能力和思維能力。

 

二、以司法考試為導(dǎo)向是地方院校法學專業(yè)的生存和發(fā)展的迫切要求

 

(一)就業(yè)率成為衡量地方法學院系教學質(zhì)量的重要指標之一

 

據(jù)統(tǒng)計截至2008年11月，全國共設(shè)立法學院系634所，法學本科生30萬人左右，法律專科生達22萬多人。④在法學院和法律系越辦越多的情況下，法律專業(yè)學生越來越多，就業(yè)壓力越來越大。近幾年，法學專業(yè)一直被就業(yè)藍皮書課題組列為紅牌警告專業(yè)。同時從我國法學教育的發(fā)展困境來看，法學教育的改革應(yīng)當改變過去過于重視學術(shù)教育，而建立側(cè)重法律職業(yè)的法學教育模式。特別是在法律專業(yè)學生越來越多和就業(yè)壓力越來越大的現(xiàn)實情況下，司法考試就顯得越來越重要了。我們的調(diào)查問卷顯示我系2015屆法學本科生的98%的學生參加了2014年的司法考試，其中有90%以上的學生參加司法考試是為了以后為就業(yè)拓寬渠道。司法考試對法學專業(yè)學生具有如此的吸收力，我們無法忽視司法考試的重要性。

 

(二)司法考試制度對教學方法和考核方式的影響

 

1、教學方法

 

我國司法考試制度建立之前，只有律師資格考試是作為律師職業(yè)準入的標準而存在的，而對法官和檢察官沒有職業(yè)準入標準。在司法考試制度建立之后，提高了法律職業(yè)的準入水平，這不僅需要法學理論知識，還需要相應(yīng)的法律職業(yè)能力。法律職業(yè)能力的培養(yǎng)不僅需要法學理論知識培養(yǎng)，更需要法學實踐能力的培養(yǎng)。這就要求老師在課堂上不僅要講理論，更要講實際，因為法律知識要到實踐中才能發(fā)揮最大作用。老師在講授知識點時要結(jié)合貼近現(xiàn)實的案例，分析如何理解案件，如何找到相應(yīng)的法學知識點去解決案例。這樣不僅有利于學生對法學理論知識的理解，更讓學生學習到正確思維方法，以便于提高其思維能力和應(yīng)變能力。

 

2、課程考核方式

 

目前法學課程的考核題型主要有單項選擇、多項選擇、填空、判斷、簡答、論述、案例分析等幾種，此類型主觀命題過多，命題難度不高，教師評卷隨意性大，同時也無法反映學生真實的學習效果，特別是無法反映學生的理解能力和邏輯思維能力。而近幾年我國司法考試第四卷論述題出題越來越具有開放性和務(wù)實性，如2008年的案(2008年)、2009年信用卡透支案以及2010年行政協(xié)商和解案等，從評分來看沒有設(shè)置統(tǒng)一的標準，只需要學生“自圓其說”即可。這種多角度、跨學科的考題需要法學教育要突破以往單一的考核方式，合理選擇考點，合理配置考試題型的比例，特別要注重對學生思辨能力的培養(yǎng)和對綜合知識的運用。

 

三、司法考試背景下“民法”課程改革的思路與具體做法

 

(一)改革的思路

 

建立以司法考試為導(dǎo)向性的法學教育改革，采取怎樣的教育改革方式顯得非常重要。針對司法考試對法學教育職業(yè)化的要求，我們在思考應(yīng)當如何調(diào)整教學計劃和教學內(nèi)容，應(yīng)當如何設(shè)置課程內(nèi)容才能體現(xiàn)對法律人才的要求，應(yīng)該偏向應(yīng)試還是偏向職業(yè)技能的培養(yǎng)，應(yīng)該如何融通兩者的目標。結(jié)合我院公安院校的特性以及我系的具體情況，以培養(yǎng)專業(yè)復(fù)合性和實用性為目標，從教學理念、課程教學計劃和教學內(nèi)容、課時安排、教學手段上積極做出改革嘗試，以實現(xiàn)民法教學內(nèi)容的司法考試導(dǎo)向。

 

(二)具體做法

 

1、教育理念

 

民法課程的總體教學目標是著力培養(yǎng)學生具體扎實的民法素養(yǎng)，通曉我國民商法理論和實務(wù)，掌握民法相關(guān)實踐技能，具備常見的實踐問題的處置能力。能夠在各級政府部門、司法部門和律師事務(wù)所等從事民法實務(wù)操作和法律工作。把對法學理論學習頗感興趣、想致力于法學理論研究的學生定位于理論型方向，引導(dǎo)并支持其繼續(xù)攻讀法學碩士學位;把有志于從事律師和司法實踐的學生定位于實踐型方向，重視其理解能力和邏輯思維能力的培養(yǎng)，加速其案例分析能力處理實踐問題能力的形成，使學生能夠在獨立思考下完成對案件的合理判斷，并要求其能通過司法考試。

 

2、課程教學計劃和教學內(nèi)容

 

在司法考試中民法所占的分數(shù)比例一般都在90～100分之多，故有“得民法者得天下”的說法。題型為單選題、多選題、不定項選擇題和案例分析。在應(yīng)對司法考試中時學生的功利性很強，認為只需要記憶重點內(nèi)容就可以輕松過關(guān)。

 

首先，需要對司法考試中民法內(nèi)容重點考點進行了分析，總結(jié)出考點所反映出的理論性知識以及綜合性知識的運用，在此基礎(chǔ)上制定出相應(yīng)的民法教學計劃。

 

其次，在教學方式上注意把復(fù)雜問題簡單化。目前法學本科生多為90后，缺乏一定生活經(jīng)驗，而法律是生活經(jīng)驗的高度抽象，如何能讓他們在短時間理解成為民法教師必須解決的一道難題。因此教師首先把民法教材由厚讀薄，總結(jié)出民法知識點的大概框架;在講授中逐一向?qū)W生講解，讓學生對民法有大概的框架性知識，如若老師講解所有知識點，學生可在框架性知識的引導(dǎo)下自我學習;最后，老師講解知識點時要結(jié)合實際把復(fù)雜問題簡單化，以有利于學生理解和思維能力的提高。

 

最后，要慎重挑選民法案例。案例所涉及知識點的多少和質(zhì)量的高低直接影響案例教學的質(zhì)量。選擇適應(yīng)司法考試需要的民法案例要符合以下要求：第一，新穎性。由于近幾年民事法律規(guī)范修改的頻繁使得在法律適用上出現(xiàn)新的問題，因此在選擇教學案例時要緊跟實際生活，以此引發(fā)學生們的興趣;第二，教學性。選擇適應(yīng)司法考試的題型和題量的民法案例，最好能在一個案例中出現(xiàn)多個教學知識的重點和難點，能夠使學生通過討論一個案例來提高其分析能力和解決問題的能力。

 

3、課時安排

 

在與司法考試內(nèi)容相融合時，需要對各科門的課時做出適當調(diào)整，對有利于培養(yǎng)學生判斷能力和思維能力并在司法考試中所占分值較大的課程，應(yīng)多設(shè)置課時;而且課程先安排部門法，如民法、刑法、行政法、民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法，法理學和憲法學放在后面。從2015屆法學專業(yè)學生的問卷調(diào)查來看，96.3%的同學認為在學習法理學和憲法時無法理解，這是因為法理學和憲法的高度抽象性和原則性使剛?cè)腴T的學生感覺為“摸不著頭腦”。讓學生先學習部門法，深刻理解什么是法律，再來學習法學理論課就好理解得多。因此民法可以從大二上學期提前到大一下學期，商法可以從大三上學期提前到大二下學期。

 

4、教材的選擇

 

我們認為教材的選用是否適當直接影響著一門課程目標的實現(xiàn)和功能的選擇。目前民法教材大多偏重于理論，涉及實踐應(yīng)用內(nèi)容較少。因此在適應(yīng)教學目標的轉(zhuǎn)變和銜接司法考試過程中，地方院校更應(yīng)選擇實踐性強、內(nèi)容簡潔的教材，以便于教學和學生的自我學習。

 

5、考核方式。我系民法課的試題類型為填空、單項選擇、多項選擇、簡答、論述、案例分析等。類型命題主觀過多，改卷隨意性大，不能反映學生真實的學習能力和思維能力。因此我們?yōu)榱算暯铀痉荚嚨膬?nèi)容，按照司法考試的題型和題量對民法課程的考核方式進行改革，重點考核具體案例以及民法知識運用的能力，逐步提高學生的判斷能力和思維能力，并使他們逐步適應(yīng)司法考試的題型和題量。

篇6

法律是一門實踐性很強的學科，在學習基本的法學理論以后，必須進行實際操作，否則就達不到預(yù)期的效果。法律的學習必須和實踐結(jié)合起來，才能體現(xiàn)他的作用。目前學生在學校學習中，沒有充分的時間到司法部門去實習，所以在教學中增加一些案例分析是十分重要的。傳統(tǒng)的案例教學方法只是在課堂上安排一兩個案例讓學生去分析以下，學生的著眼點受到老師要求的限制，分析問題的思路和結(jié)果比較趨于一致，并且常常站在一種立場上去分析問題。案例往往又局限于當堂所講的內(nèi)容，學生的創(chuàng)造力得不到很好的發(fā)揮。并且在學生針對老師提出的的問題進行分析的時候，往往側(cè)重于對定罪的分析(以刑事法律教學為例)，往往會忽視量刑的問題。并且在課堂上只是針對當堂的案例進行簡單的分析，不能深入徹底。另外學生對老師給出的結(jié)果有的時候不能茍同，不免出現(xiàn)了沒有案例倒清楚，案例越講越糊涂。最主要的是，老師在課堂上給出的案例往往是按照當堂所講的內(nèi)容即興編造的案例，更多的時候為了緊扣當堂所講的內(nèi)容，在案例分析的時候，只是尋求書本上的理論支持，實踐中案例的結(jié)果到底是靠什么樣的證據(jù)來支撐，往往不是老師重點考慮的問題。但是，這樣的教學方法，就會嚴重的違背實踐中司法機關(guān)對案件的裁量的初衷。因為，實踐中法院在認定案件的時候，就是以證據(jù)為依據(jù)的，以法律為準繩的。一個判決的結(jié)果其實是幾種力量角逐的結(jié)果。比如拿刑事案件說，公訴機關(guān)是如何指控的，被告人及辯護人是如何辯護的，本案的證據(jù)材料是哪些，哪些可以作為定案的依據(jù)，哪些無法作為定案的依據(jù)是需要當庭質(zhì)證和辯論的，并不是想當然的就可以說構(gòu)成什么罪及如何處罰。所以，通過實踐中的操作和課堂教學的對比，我們會發(fā)現(xiàn)課堂上的教學和實踐中有很大的差距，僅僅依靠傳統(tǒng)的課堂上的分析案例的方法是無法達到培養(yǎng)學生能力的效果，故在教學中運用實際的判例，就成了解決培養(yǎng)學生實踐操作能力的瓶頸。

二、判例教學法的特點

在教學中運用法院的判例，姑且叫做判例教學法，主要是為了更好的使課堂和法庭對接，使理論和實踐結(jié)合，學生和法律工作者角色的互換。采用判例教學法具有以下幾個方面的特點：

第一、判例的選擇一般具有爭議性和代表性，并且和能夠體現(xiàn)課本上的知識點。作為上層建筑的法律和社會生活息息相關(guān)，作為教學的判例必須突出時代性和新穎性，并且有爭議性，能和傳統(tǒng)的法學理論提出挑戰(zhàn)，這樣就能夠讓學生從社會中去捕捉一些解決問題的思路，并且擴大學生的視野，增加學生的知識面。判例中的內(nèi)容，能夠涉及到要講解的課本上的知識點，能通過判例將課堂上要解決的問題解釋清楚。

第二、培養(yǎng)學生的口頭表達能力和法律思維能力。口才對于學習法律的人來講至關(guān)重要。在課堂上，老師把判例的案情告訴學生以后，讓學生根據(jù)案情現(xiàn)場扮演不同的角色，站在不同的立場來分析案例。并組織學生去辯論，在辯論中感受法律的力量，享受法律帶來的樂趣。這樣不但從不同的角度將判例分析清楚，而且鍛煉學生的法律思維，運用法律知識去支持自己提出的觀點，最后由老師將法院的判決或者裁定告訴大家，分析法院之所以這樣裁判的理由，并且論述對證據(jù)認定的理由，及對公訴機關(guān)指控的采納程度和律師辯護的采納程度。

第三、鍛煉學生的動手操作能力。老師把判例給了學生以后，扮演不同角色的學生撰寫自己所需要的文書，并且圍繞自己的觀點，制作認為需要收集的證據(jù)，這樣在學習理論的同時培養(yǎng)學生的動手操作能力。

第四、培養(yǎng)學生的法律職業(yè)道德。作為法律專業(yè)的學生，將來從事法律職業(yè)就必須具備崇高的法律職業(yè)道德。學生在課堂上展開激烈的辯論，如何運用文明的語言去進行辯論，面對對手的攻擊如何彬彬有理，沉著應(yīng)對都顯得十分的重要。法律的辯論不同于一般的辯論，它不僅僅要求辯論者具有深厚的法學理論功底，而且需要其有一定的職業(yè)道德修養(yǎng)，畢竟法律是一種很神圣的象征。

三、判例教學法的操作方案

1、指導(dǎo)老師：配備有實踐經(jīng)驗的老師，一般選擇雙師(既是老師又是律師)。

2、案例選擇：一般是選用自己辦理的比較有爭議性的案件，也可以選擇目前社會上比較有爭議性的案例。

3、素材收集：提供審判機關(guān)的裁判文書，公訴機關(guān)的書，辯護律師的辯護詞，附帶民事訴訟訴狀等，整個案卷的證據(jù)材料。

4、實際操作：第一步、老師把判例的案情詳細的告訴學生，將學生按照案情的需要進行分成不同的組別，以刑事案件為例有審判組、公訴組、辯護人組、被害人組等；第二步、組織學生閱卷：第三步、模擬法庭調(diào)查，比如刑事案件，有審判組進行組織，進行法庭調(diào)查和法庭辯論，同時審判組認真做好筆錄，為將來對本案的認定提供依據(jù)。在法庭調(diào)查階段，首先是由公訴組宣讀書(書由公訴組自己撰寫)，并針對書指控的犯罪事實提供證據(jù)(證據(jù)從案卷材料中收集)。其次是辯護人組針對公訴組的證據(jù)進行質(zhì)證，并提出支持自己觀點的證據(jù)材料(證據(jù)從案卷材料中收集)。針對證據(jù)的舉證與質(zhì)證，培養(yǎng)學生運用證據(jù)的能力和對證據(jù)的反駁能力，加深對證據(jù)三性的理解和把握。第四步、模擬法庭辯論。首先是由公訴組宣讀公訴詞，其次是被害人宣讀詞，最后是辯護人發(fā)表辯護意見。此階段由審判組負責組織學生，圍繞著定罪和量刑進行辯論，可以進行多輪辯論。此階段考察學生的語言表達能力和邏輯思維能力，考察學生運用法律去分析問題的能力。第五步、審判組根據(jù)雙方的辯論情況和案情作出定論。并且著重剖析判決的依據(jù)，分析公訴機關(guān)指控成功與否的理由，論述對辯護意見采納或不采納的理由，爭取使自己作出的判決有理有據(jù)，公正合法。第六步、老師將本案中的真實裁決書、書、辯護詞、附帶民事訴訟訴狀、庭審筆錄等全部拿出來，在課堂上進行詳細的分析和講解，以甄別學生實際制作的文書和真實文書之間的差別(當然實踐中個別文書制作的也不盡人意，判決定性錯誤等。)將真正的庭審筆錄和學生制作的庭審筆錄進行比較，可以直接展現(xiàn)真實庭審和學生庭審之間的差距，同時也可以看出對案件中證據(jù)的運用策略及質(zhì)證情況，法院對證據(jù)的采納與否的原因等。第七步、老師針對學生的分析案例的方法進行點評，指出不足和差距，并提出解決的方法。

四、開展判例教學法應(yīng)主意的問題

1、防止拿著判例只講不做

雖然拿著法院的實際判例和其他案卷的材料，從形式上看，確實是和以往的教學方法有所差別。但是在實際的操作中卻往往會回到原來的老路上，即簡單的將這個判例一說，想當然的進行分析，不能深入實際去分析這個判例形成的原因，也不去組織學生去進行實際的操作。避免這種狀況的存在，就需要任課老師具有豐富的實踐經(jīng)驗，認真揣摩本教學方法的真諦，找出和以往教學方法的區(qū)別所在，突出本教學方法的特別之處。

篇7

關(guān)鍵詞：高職院校；法律事務(wù)專業(yè)；實踐教學

實踐與創(chuàng)新是當前素質(zhì)教育所大力倡導(dǎo)的，是時代精神的體現(xiàn)。但是，我國現(xiàn)行的教學體系，無論在課程設(shè)置、教材編寫，還是教學過程的設(shè)計，大都是由社會需要、學科體系、教師如何教等因素確立，學生的愿望、要求和發(fā)展需要基本上被忽視了。實踐性教學力求通過讓教師設(shè)置適當?shù)幕顒雍腿蝿?wù)提供社會實踐活動的機會，使目前的封閉式課堂轉(zhuǎn)變?yōu)殚_放式課堂，使學生投入到真實的情境中，在親自聽、說、讀、寫、演、做等實踐中學習知識，掌握科學的思維方法，培養(yǎng)學生的學習興趣和探索精神，發(fā)展學生健康的情感，為學生的全面、和諧發(fā)展打下堅實的基礎(chǔ)。

一、法律事務(wù)專業(yè)教育實踐教學的必要性

（一）實踐教學是培養(yǎng)法學專門人才的基本途徑和有效手段

法學人才培養(yǎng)的需通過實踐教學得以實現(xiàn)，隨著社會的不斷發(fā)展，高職院校對人才培養(yǎng)提出了新的標準和要求。一般認為，法律事務(wù)專業(yè)人才在法律職業(yè)素質(zhì)上應(yīng)具備以下能力：第一，具備扎實地理論功底，了解法學相關(guān)概念、規(guī)則及制度背后的理念與價值。并能深入地進行價值與理念的考量取舍，有力地論證法律判斷；第二，明晰我國現(xiàn)行的法律體系，了解司法救濟程序；第三，具有清晰的法律思維能力，能夠通過法律推理，解決生活中的實際問題；第四，在工作和生活中不斷自我學習、自我總結(jié)以掌握法律新知識。以上能力的培養(yǎng)，都離不開法律實踐。因此，對法律事務(wù)專業(yè)實踐教學改革，一方面能使理論與實踐緊密結(jié)合，極大地提高學生學習法律的興趣，從而能更好地完成本專業(yè)的教學目標；另一方面，通過實踐教學的開展，能夠使學生直接參與法律實踐程序，更直觀地學習法律知識，做到“用法眼看世界”，實現(xiàn)“理論和實踐相結(jié)合，理論和實踐雙提高”。

（二）實踐教學是高職院校法律事務(wù)專業(yè)教學改革的-需要

目前我國各個高職院校普遍開設(shè)了法律事務(wù)專業(yè)，但在實際教學中理論教學仍然占據(jù)了幾乎全部的教學時間，教師僅僅對法學理論和現(xiàn)行的法律制度進行講授，很少從法學學科本身的實踐性、技術(shù)性出發(fā)來鍛煉學生的實踐能力。國內(nèi)許多法學專家都曾指出我國的法學教育在教學方法、教學手段等方面存在一些問題，并認為解決這些問題最有效的措施是實踐教學改革。

（三）法學的實踐性決定了法律事務(wù)專業(yè)教學不能脫離實踐

法學是研究法律本質(zhì)和規(guī)律的科學，實踐性是法學的一個特點。法律運行不僅是法律規(guī)則的自我運行，而是法律規(guī)則在社會環(huán)境中與其它社會現(xiàn)象相互作用的復(fù)雜過程。法律是規(guī)范各種社會關(guān)系的，只有從實際出發(fā)，才能作出正確的規(guī)范。反之就會作錯誤的規(guī)范，從而失去法律應(yīng)有的作用，甚至會走向反面。法律的各項規(guī)定，都是由當時當?shù)氐膶嶋H生活狀況決定的。法學家不是在創(chuàng)造法律，而是根據(jù)現(xiàn)實社會關(guān)系表述法律。只讀法學書籍不參加社會實踐，是不可能完全懂法的。只有理論與實踐相結(jié)合，才能真正懂得實體法和程序法的精神實質(zhì)。

二、我國高職院校法律事務(wù)專業(yè)實踐教學的現(xiàn)狀

（一）我國高職院校對法律事務(wù)專業(yè)實踐教學理念有了一定的認知

1.近幾年，隨著中國社會經(jīng)濟、文化、思想的飛速發(fā)展，法學教育觀念有了一定的更新。各高職院校普遍認為，法學教育應(yīng)培養(yǎng)懂理論、能操作的創(chuàng)新型法律人才，這一任務(wù)應(yīng)通過實踐教學來完成。加強實踐環(huán)節(jié)教學，培養(yǎng)學生分析問題和解決問題的能力已為大多數(shù)法學專業(yè)所接受。實踐教學是法學教學體系的一部分已為許多法學專家所認同。目前，一些高職院校都比較重視實踐教學環(huán)節(jié)，制定了法律事務(wù)專業(yè)實習計劃、大綱以及各項實踐教學環(huán)節(jié)的評價標準，除此以外還開設(shè)案例分析課傳授法律知識、通過模擬法庭等活動，從而達到提高學生認知能力和實際操作能力的目的。

2.法學實踐教學呈多樣化發(fā)展態(tài)勢。經(jīng)過長期努力，我國各高職院校法學實踐教學正蓬勃發(fā)展，實踐方式極其內(nèi)在的聯(lián)系與互動構(gòu)成了法學實踐教學體系。這一體系內(nèi)容豐富，包括以課堂講授為主的理論知識學習、以程序鍛煉為主的模擬法庭、以理論與實際相結(jié)合的案例分析課程、以增強感性認識為主的法律見習和以融合知識、增加解決問題能力為主的實習以及專題辯論和畢業(yè)論文等多樣化的實踐教學活動，這些活動的開展推動了法學實踐教學的不斷發(fā)展。

（二）法學實踐教學存在的不足

1.學生主體地位沒能得到充分發(fā)揮。法學實踐教學能夠通過各種方式鍛煉學生的各種能力，但是大多情況下是教師將自己的理解傳授給學生，學生不能積極主動的處理各種法律問題，因而形成不了自己的知識，學生應(yīng)用理論知識解決實際問題以及適應(yīng)社會角色的能力仍比較弱，動手能力需進一步加強。

2.法學實踐教學不規(guī)范往往流于形式。目前，我國各高職院校法律事務(wù)專業(yè)實踐教學的名稱和種類不統(tǒng)一，有的叫專業(yè)實習、有的叫法律實習等等，實踐教學計劃、內(nèi)容以及考評標準等制度尚無統(tǒng)一要求，使得實踐教學的開展無章可循，隨意性較強，導(dǎo)致實際效果較差。

三、高職院校法律事務(wù)專業(yè)實踐教學改革的幾點設(shè)想

我國高職院校雖也開展了多種形式的法學實踐教學，但由于開展時間較短，經(jīng)驗相對不足。而且一些教學形式受限于學生學習的積極性和師資配備等因素，并未達到預(yù)期的效果。筆者認為應(yīng)從以下幾個方面對法律事務(wù)專業(yè)實踐教學進行改革：

（一）宣傳實踐性教學的重要性，提高學生實踐性教學的參與度

要提高法學實踐性教學的地位和效果，就必須改變法學教育界“重理論、輕實踐”的觀念。因此，宣傳實踐性教學的重要性，將其擺到與理論教學同等的地位來對待，從根本上扭轉(zhuǎn)學生對實踐性課程普遍持應(yīng)付態(tài)度的現(xiàn)狀，提高學生對實踐性教學的參與度，唯有思想上、觀念上的重視，才是提升實踐性教學活動質(zhì)量最有效的途徑。

（二）完善診所式教學機制

診所式教學是法學實踐性教學中的重要一環(huán)，目前，我國各高職院校的診所式教學仍存在較大改善的空間，借鑒國外的先進經(jīng)驗與本國實際相結(jié)合無疑是提升我國診所式教學機制的重要方法。首先，在診所式教學中要提高學生的參與度，鼓勵學生帶案例進課堂，與老師和同學共同探討解決方法。其次，診所式教學老師在條件允許的情況下要帶學生直接參與現(xiàn)實案例的解決（即隨師出診），讓學生多思考、提出解決方法，最后由老師加以點評并確定最終的方案。

（三）開設(shè)實踐教學課程

法學是一門應(yīng)用性極強的學科，學生應(yīng)具備解決現(xiàn)實生活中實際問題的能力，而能力的培養(yǎng)和提高需要不斷地參與實踐。高職院校除在法律事務(wù)專業(yè)課程配置中有畢業(yè)實踐課程外，在學生學習期間，除診所教學實踐課程外，還應(yīng)開設(shè)不同類型的實踐課程，如公司法律顧問實務(wù)、民事訴訟實務(wù)、刑事辯護實務(wù)、行政訴訟實務(wù)等課程，讓學生能有機會接觸各種案件的審判實務(wù)知識和非訴訟實務(wù)知識，以提高學生分析和解決實務(wù)問題的能力，而且實務(wù)課程的授課地點最好在法庭現(xiàn)場。

（四）強化課堂案例教學

只有在最基礎(chǔ)的理論教學時即注重穿插、應(yīng)用案例，有意識地培養(yǎng)學生的案例分析能力和對理論知識的運用能力，之后開展的各項實踐性教學活動才能起到鞏固和提高的作用，否則理論與實踐很難達到互相扶持，相輔相成的效果。這就要求教師在授課時要努力避免“從理論到理論”的誤區(qū)，對于相應(yīng)課程的具體實務(wù)操作、主要流程、典型案例、熱點問題都了如指掌，引導(dǎo)學生同時從理論和實務(wù)兩個方面思考熱點問題，從而達到協(xié)調(diào)發(fā)展共同促進的效果。

（五）建立科學合理的課程體系

篇8

 

一、《民法學》課程的特點

 

民法學是以民法為研究對象的，民法博大精深、歷史悠久，而且意蘊深遠、理論精致。民法和民法學的發(fā)展狀況，是判斷一個國家進步和文明程度的重要標志。我國迄今已經(jīng)形成一個以《民法通則》為民事基本法，由物權(quán)法、合同法、擔保法、侵權(quán)責任法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、公司法、證券法、票據(jù)法、保險法、海商法、破產(chǎn)法、專利法、商標法、著作權(quán)法等民事單行法構(gòu)成的民事法律體系，民法典正在起草審議之中。民法學是一門權(quán)利之學。從體例上看，其分為總論和分論兩大部分。總論的內(nèi)容涉及一切民事法律關(guān)系的基本規(guī)定：民法的基本原則、民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素(主體、客體、內(nèi)容)、民事法律關(guān)系的變動(法律行為、事件)。分論講的是各種民事權(quán)利，是具體的六大民事法律關(guān)系的內(nèi)容要素，即物權(quán)、債權(quán)、人格權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、親屬權(quán)和繼承權(quán)。

 

民法乃法律的本體，民法學乃法學的發(fā)源地。民法學“不僅是學好其他專業(yè)課的基礎(chǔ)課程，也是培養(yǎng)學生分析解決問題的能力、提高學生邏輯思辨能力以及綜合能力的核心課程。”與其他部門法課程相比，民法課程具有以下顯著特點：

 

(一)《民法學》課程的抽象性

 

法國法學家孟德斯鳩在談到民法時說：“在民法的慈母般的眼里，每一個個人就是整個的國家”，這里則強調(diào)了作為私法的民法應(yīng)用的廣泛性。

 

極盡抽象化之能事正好契合了德國潘德克頓法學的思維方式，在高度抽象的思維模式的影響下，民法學逐漸走向概念化。一系列抽象的民法學概念和術(shù)語，例如，法律行為，行為能力，民事法律關(guān)系，民事主體、客體等，成為民法制度和民法理論學說的基本構(gòu)成要素。民法學本身體系較為龐大，內(nèi)容豐富，不易全面掌握;民法原理或規(guī)范過于抽象、過于詳盡，不易理解或記憶。但是民法知識體系是依一定的邏輯關(guān)系組成的有機整體。它看似繁雜，其實內(nèi)部都是環(huán)環(huán)相扣的，點和點之間都有一定的邏輯聯(lián)系，而不是粗糙地糅合、堆砌在一起的。民法有自己總覽全局的調(diào)整范圍、調(diào)整原則以及調(diào)整手段，這些綜合性的規(guī)定限制約束著民法分則的具體內(nèi)容的實施。因此，在民法學習中，我們必須特別注意民法思維中的邏輯性。“這種邏輯關(guān)系可以概括成權(quán)利的概念、一般性特征、權(quán)利的成立要件、權(quán)利的內(nèi)容、權(quán)利的保護等。”民法是權(quán)利法也得以印證。理解了民法的內(nèi)在邏輯性就能順藤摸瓜，把民法各部分細枝末節(jié)的知識點統(tǒng)一起來，并形成有機的體系。

 

民法基本理論的講授需要占據(jù)大量課時，一般要進行兩三個學期的學習才能完成。如何引導(dǎo)學生學好民法學，將民法這樣一門博大精深的學問教授給學生，把看似雜亂無章的知識點條理化、清晰化，使學生能領(lǐng)會到民法邏輯的完善與縝密，是值得思考的問題。

 

(二)《民法學》課程的實踐性

 

美國大法官霍姆斯曾經(jīng)說過：“法律的生命不是邏輯，而是經(jīng)驗”，正如龐德在《什么是普通法》中所描述的，“在普通法法律家們富有特色的學說、思想和技術(shù)背后，有一種重要的心態(tài)。這種心態(tài)是：習慣于具體的而不是抽象的觀察事物，相信的是經(jīng)驗而不是概念;寧可在經(jīng)驗的基礎(chǔ)上按照每一個案件中的正義似乎要求的從一個案件到下一個案件謹慎的進行。”

 

雖然這是在英美法的背景之下做出的判斷，但卻道出了法律固有的實踐性格;法律是人類生活經(jīng)驗的總結(jié)。民法理論在法律實務(wù)中閃爍著靈活、微妙、自治的靈光。民法與人的聯(lián)系是任何部門法所不能企及的。民法有“日常生活的根本大法”之稱，是一門與社會生活實際聯(lián)系緊密、實用性較強的學科。民法學中所蘊含的抽象法理來源于人們具體而又復(fù)雜的民事生活的方方面面，是難以數(shù)計的生活經(jīng)驗的高度抽象。因此，理論聯(lián)系實際是學習民法學應(yīng)該遵循的一個基本原則。

 

民事法律規(guī)范具有一般性，而現(xiàn)實中發(fā)生的一個個民事案件則具有特殊性。在分析民事案件的時候，我們必須將案件的焦點問題從案件本身抽象出來，并使其與相關(guān)的民事法律原理、規(guī)范相銜接，掌握案件事實背后本質(zhì)的民事法律問題，進而分析、推理，讓學生感受到“活的法律”、“身邊的法律”的意義，進而追求體系化民法的“經(jīng)濟效率與社會正義、交易便捷與交易安全”功能目標以及民事主體人身、財產(chǎn)權(quán)利神圣的價值取向。但是，民法的實踐是建立在理論學習的基礎(chǔ)之上的，如何在有限的時間中，既要重視理論教學，又要強化實踐性教學，讓我們的民法學習事半功倍，是需要在教學方式與手段方面予以創(chuàng)新的。

 

二、《民法學》課堂教學面臨的問題

 

自清末以來受大陸法系國家的影響，我國的法律教育基本上以講授為主，注重學生理論知識的培養(yǎng)，對于學生在法律事務(wù)中需要的技巧和方法很少涉及，導(dǎo)致法學專業(yè)的畢業(yè)生眼高手低、紙上談兵，無法將所學知識與社會現(xiàn)實中的個案對接，缺乏分析問題、解決問題的能力。傳統(tǒng)課堂教學方法是灌輸方式，它的缺陷在于僅僅教會學生如何去記而非引導(dǎo)學生去批判和思考。結(jié)果就是讓學生只知道繼承不知道如何去變和發(fā)展，進一步的限制或是滅殺了學生求新求精的創(chuàng)造性思維。這種方法確有一定優(yōu)勢，即強化知識記憶、適應(yīng)理論體系化。但是在網(wǎng)絡(luò)化、信息化、全球化時代，這種模式的學習愈發(fā)顯得枯燥、呆板，學生缺乏主動;教師的“主導(dǎo)”幾乎完全代替了學生的“主體”，使課堂教學缺乏活力，學生缺乏創(chuàng)新精神，這顯然與素質(zhì)教育的宗旨相悖。

 

法學教育的目標不僅在于培養(yǎng)掌握法學理論知識的法律工作者，把法學教育作為一種知識或?qū)W術(shù)來傳授，而且更需要的是培養(yǎng)學生運用法律的能力。因此，法學教育應(yīng)突出基本素質(zhì)的訓(xùn)練，注重滲透性的教育、養(yǎng)成型的教育，更加注重受教育者的體驗、內(nèi)化過程。

 

民法是法律體系中的基本法律，內(nèi)容廣泛、豐富、復(fù)雜。學生本身生活經(jīng)驗缺乏，僅靠課堂上教師講授、學生被動接受的方法，學生對民法原理的掌握程度非常有限，離民法本科教學的目標尚有差距。民法理論的學習，離不開構(gòu)成其完美體系的那些基本要素，即通常我們所謂的理論要點。而且研習民法，不能抽象簡單的背誦、記憶條文，要融會貫通，對民法學進行整體把握，對民法學內(nèi)在邏輯體系的把握。基于此，民法學課程的基礎(chǔ)是內(nèi)容的體系化，即通過一段時期的教學，應(yīng)讓學生掌握一個明晰的民法理論體系。同時，在設(shè)計教學內(nèi)容和教學手段時，還應(yīng)堅持“實際、實用、實踐”的原則，著重培養(yǎng)學生的法律意識和相關(guān)實務(wù)操作能力、基本技能。通過引入實踐教學模式，讓學生將所學的民法知識逐漸轉(zhuǎn)化成自己的民法素養(yǎng)和民法實務(wù)能力，教會學生將所學知識與社會生活實踐聯(lián)系起來，在理論和實踐之間形成互動，實現(xiàn)應(yīng)用型法律人才的培養(yǎng)目標。

 

三、《民法學》探究式教學模式的意義

 

民法課堂教學中的探究式教學模式是將“實例·原理·應(yīng)用”融為一體進行教學。從案例開始進入，借助課堂內(nèi)的分析、討論，激發(fā)學生的學習興趣，使學生通過角色入位、角色替換去體會專業(yè)知識。同時，在教學設(shè)計、教學環(huán)境創(chuàng)設(shè)、教學過程實施等方面，重視基本民法原理和制度的體系化和邏輯化教學。案例的分析、討論都是為了引出理論知識，將個案與原理有機結(jié)合起來，啟發(fā)學生的思路，讓學生學會發(fā)現(xiàn)問題、主動尋找法律和法的原理。在掌握了原理之后，還要進一步加強應(yīng)用，從而強化和鞏固學生對原理知識的理解。這樣，在教學中，學生的主體性、主動性得到了充分發(fā)揮。

 

“探究型”的教學方法改變了目前“教師先闡述原理一學生分析案例一教師總結(jié)評價學生的分析”的教學模式，建立起“教師提出案例一學生分析案例一教師綜合學生在案例分析中的認識進行原理闡述一學生根據(jù)教師闡述的原理校正自己的判斷標準，升華對原理形成的社會原因、原理蘊涵的價值理念、原理與制度關(guān)系的認識”的教學模式，解決了民法學習因體系龐雜而入門難的問題。“實例·原理·應(yīng)用”的民法教學模式的建構(gòu)將教學與學生就業(yè)需求相銜接，以發(fā)現(xiàn)問題、分析問題、解決問題為主導(dǎo)，師生互動，理論和實踐相結(jié)合，使學生能夠真正開動腦筋，達到不僅教給學生必要的、精深的民法學原理和基于現(xiàn)行規(guī)范的民法知識，更要教會學生如何掌握和靈活運用法律的各種專業(yè)技能、分析方法和查證技巧。

 

為了適應(yīng)民法學廣泛性、抽象性的特點，滿足學生對書本之外的法學知識的，教學本身也應(yīng)該有一些理論的應(yīng)用和前沿的擴充，讓學生真正得法于課內(nèi)，增加課外的拓展學習，培養(yǎng)學生的自主學習能力。同時，實踐的應(yīng)用能力僅僅局限于課堂內(nèi)的訓(xùn)練也是遠遠不夠的。以課堂外的觀摩民事審判、仿真民事法庭、法律診所等手段，不斷加強實踐環(huán)節(jié)的探索，將專業(yè)學習與職業(yè)能力的培養(yǎng)結(jié)合起來。這樣，就實現(xiàn)了課堂學習向課外學習的延伸，實現(xiàn)了學生原理知識的拓展，以及實踐應(yīng)用能力的進一步提高。

 

四、《民法學》探究式教學模式的實踐

 

民法學課程在不斷發(fā)展中，逐漸形成了培養(yǎng)具有平等思想、自由精神、自治思維、權(quán)利觀念和公平競爭意識的高素質(zhì)法律人才的教學理念，以適應(yīng)時代的信息化、全球化和現(xiàn)代化發(fā)展要求。作為這一教學理念的反映，民法學課程應(yīng)采取多元化、信息化的教學模式。

 

(一)改革傳統(tǒng)課堂理論教學模式，優(yōu)化教學效果

 

單一傳授式的教學方法固然有很多弊端，但是這絕不意味著系統(tǒng)的講授就是不必要的。因為，任何問題的研究都是有理論前提和基礎(chǔ)的，一定要建立在符合客觀實際的基礎(chǔ)之上，民法學也不例外。沒有關(guān)于民法的基本概念、基本原理的了解，又怎么能形成符合邏輯的判斷和分析呢?如果沒有系統(tǒng)的講授基本概念和基本原理的過程，那么后續(xù)的研究和實踐又從何談起呢?。

 

因而，對《民法學》的探究型教學必須保留系統(tǒng)講授的方法，只是應(yīng)當對講授的時間和內(nèi)容做出合理的安排。具體而言，在《民法學》課程的教授中，加大案例教學和分析的力度，強調(diào)教師主持、學生主動的平等式的教學互動和相互促進;普遍推行討論式、辯論式和以案說法的教學方法，以交流、質(zhì)疑、辯論、互動、體驗、探索等主動學習方式，培養(yǎng)學生的“問題”意識，以問題為出發(fā)點，引導(dǎo)學生知識體系的形成，使整個課堂教學形成問題和知識兩條主線。

 

由于案例教學以學生已掌握一定的理論知識為基礎(chǔ)進行案例的探討和分析，所占的課時比例不能過多，所以教師應(yīng)結(jié)合案例將民法的重要概念、原理講解清楚，然后再分析案例，而通過分析案例又可以使學生對民法概念和相關(guān)法律關(guān)系進行加深理解，這樣就實現(xiàn)了案例、原理的融合，使得民法理論不再顯得那么抽象和枯燥，也克服了民法的教學任務(wù)重、時間緊的矛盾。

 

(二)開辟網(wǎng)絡(luò)課堂，拓展學生視野

 

學生在課堂學習之后，結(jié)合自身情況，可以有針對性地選擇自己較為薄弱或較為感興趣的環(huán)節(jié)，進一步加深對民法原理的學習和理解。網(wǎng)絡(luò)課堂的建立，解決了優(yōu)質(zhì)教學資源在法學人才培養(yǎng)上如何共享、擴招后的資源如何高效利用等問題，使學生可以不受民法教學時間和地點的限制，進行隨時隨地的學習。同時，也解決了專業(yè)課程容量的有限性與素質(zhì)教育和各種能力要求層出不窮、實踐教學環(huán)節(jié)的強化與整合的問題和要求增加教學內(nèi)容的矛盾。一方面，利用學校的局域網(wǎng)創(chuàng)建民法網(wǎng)絡(luò)教學平臺。利用網(wǎng)絡(luò)平臺可以有效地開展在線教學、在線輔導(dǎo)、在線交流，建立包括教學改革、教學條件、科研成果、教學團隊、教研信息、課程簡介、實訓(xùn)教學資料、試題庫、教學過程展示等多個版塊，實現(xiàn)資源共享，凸現(xiàn)了該課程教學的有效性、互動性、開放性。另一方面，利用網(wǎng)絡(luò)鏈接，延伸學習。為擴大學生的視野，應(yīng)有一些知識理論前沿的擴充。利用網(wǎng)絡(luò)鏈接，學生可以瀏覽到民法學的相關(guān)網(wǎng)絡(luò)資源，鼓勵、督促、幫助學生開展適度自學。

 

(三)開展多種形式的實踐活動，強化實踐教學

 

古羅馬法學家說，法學是一門善良與公正的藝術(shù)。如何把自己所學的法學知識和公平正義的法學價值理念運用到實踐中，是很值得研究的一個問題。

 

為配合課堂教學、加強實踐能力培養(yǎng)，應(yīng)采用課堂以外與法律援助、法律診所、模擬法庭相結(jié)合的教學方法，組織、指導(dǎo)學生將所學到的民法理論運用到實踐中去。這種補充教學環(huán)節(jié)包括：1、通過案例分析，模擬案件的處理，開展如演講、辯論、解釋法律規(guī)定等活動，掌握案情與法律之間的關(guān)系，了解熟悉法學理論、活學活用，培養(yǎng)實務(wù)操作能力、表達能力、應(yīng)變能力。2、充分利用“法律援助中心”和“法律診所”向社會提供法律咨詢、法律服務(wù)，讓學生直接接觸真實的當事人和案例，直面社會沖突和糾紛，將理論與實踐相結(jié)合，樹立社會責任感和正義感。3、通過實訓(xùn)基地為法律專業(yè)人才實戰(zhàn)能力的培養(yǎng)提供綜合訓(xùn)練和創(chuàng)新平臺。實訓(xùn)基地除了校外的公、檢、法、司等部門外，校內(nèi)可以分批建立模擬法院、模擬檢察院、模擬律師事務(wù)所、模擬商事仲裁庭和模擬公司等機構(gòu)，為學生全面、全過程體驗法律職業(yè)角色提供條件，將所學到的法學理論知識、司法基本技能等綜合運用于實踐。通過審判實務(wù)及日常工作的仿真訓(xùn)練，以“做”帶學，力求提升參與人員的法學專業(yè)理論能力及業(yè)務(wù)操作能力，進而為法學專業(yè)學生進入社會提供實踐平臺，培養(yǎng)高素質(zhì)的法律職業(yè)者和學術(shù)精英人才。

 

總之，民法學理論與實踐的學習不是一蹴而就的，不是一朝一夕的，必須形成“課內(nèi)、課外”相結(jié)合、課堂教學與網(wǎng)絡(luò)平臺互補的四年不斷線的教學體系。這種嶄新的課程定位和學習理念，既有利于學生創(chuàng)新精神與創(chuàng)新能力的提高，也有益于個體精神世界的豐富，實現(xiàn)法學專業(yè)教育由單純的知識傳授向素質(zhì)培養(yǎng)的轉(zhuǎn)變。

篇9

1.為確定當事人責任的大小和范圍，將法律行為劃分為 ( )

A.單方法律行為與雙方法律行為

B.雙務(wù)法律行為與單務(wù)法律行為

C.有償法律行為與無償法律行為

D.要式法律行為與不要式法律行為

2.顯失公平的民事行為屬 ( )

A.有效民事行為

B.無效民事行為

C.效力待定民事行為

D.可撤銷民事行為

3.甲無煙草銷售權(quán)，請在煙草公司工作的乙赴云南購煙時代為購買玉溪煙10箱，二人之間產(chǎn)生

A.轉(zhuǎn)委托、復(fù)的民事法律關(guān)系

B.以合法形式掩蓋非法目的的無效民事行為

C.可以變更或撤銷的民事行為

D.違反法律的無效的民事行為

4.民事主體問因重大誤解而發(fā)生的民事行為 ( )

A.一方只可以請求宣布無效

B.一方只可以請求撤銷

C.一方既可以請求撤銷也可以請求變更

D.一方既可以請求變更，也可以請求宣布無效

5.某甲看到某旅游商店正在出售銅車馬，標價3800元，即出價7600元買回兩座。后經(jīng)朋友指 認，此二車不是正品。此時某甲可依法采取的保護自己合法權(quán)益的方式是 ( )

A.以受欺詐為由要求商店雙倍賠償

B.以合同內(nèi)容違法為由主張買賣行為無效

C.以對標的物有重大誤解為由主張撤銷該行為

D.以顯失公平為由主張撤銷該行為

6.根據(jù)《民法通則》規(guī)定，下列民事行為中，一方有權(quán)請求予以變更或撤銷的是 ( )

A.惡意串通的民事行為

B.顯失公平的民事行為

C.違反公序良俗的民事行為

D.受欺詐或脅迫而為的損害國家利益的民事行為

7.下列屬于效力未定的民事行為的是 ( )

A.乘人之危實施的民事行為

B.受欺詐脅迫而為的民事行為

C.無權(quán)處分行為

D.惡意串通的民事行為

8.丙于1998年2月1日簽訂鋼材供貨合同，合同中附有“三個月后合同開始生效”的條款，該條 件為 ( )

A.延緩條件

B.肯定條件

C.始期

D.終期

9.乙在甲處存放一臺電視多年，甲以為乙不要了，于是將電視機拿到舊貨市場上去賣，丙以適中 價格購得。正巧乙到丙家作客發(fā)現(xiàn)電視機，便向丙討還，丙不給。那么該電視機應(yīng) ( )

A.還給乙，甲退款給丙

B.還給乙，由乙退款給丙

C.還給甲，由甲退款給丙

D.歸丙取得，乙向甲要求賠償

10.買方人和出賣人協(xié)商后，抬高價金，由后者付給一定回報，這種行為是 ( )

A.欺詐

B.顯失公平

C.惡意通謀

D.以合法形式掩蓋非法目的

11.甲與乙簽訂租房合同，其中訂有“如甲方兒子調(diào)回北京工作，則該房屋的租賃關(guān)系即行終 止”的條款，該條件是 ( )

A.延緩條件

B.解除條件

C.肯定條件

D.否定條件

12.民事行為無效，其無效的含義是什么 ( )

A.沒有任何法律效力

B.自始不發(fā)生任何法律效力

C.在當事人之間不發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系

D.行為人之意思表示無法律效力

13.對于金額較大或者重要的法律行為應(yīng)采用 ( )

A.口頭形式

B.書面形式

C.默示形式

D.公證形式

14.甲、乙相約，若甲2002年司法考試通過，即由乙贈甲手機一臺。該行為 ( )

A.為附期限民事法律行為

B.所附條件為停止條件

C.所附條件為解除條件

D.所附期限為始期

15.下列屬于多方行為的是 ( )

A.買賣合同

B.立遺囑

C.合伙合同

D.行為

二、簡答題

1.簡要回答民事法律行為的成立要件。

2.簡述民事法律行為的概念和特征。

三、論述題

1.試論受脅迫而為的民事行為之構(gòu)成及法律效果。

2.試論無效民事行為的法律后果。

四、案例分析題

1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵。”楊樹清迫于大雪封山，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

參考答案

一、選擇題

1.C 2.D 3.D 4.C 5.C

6.B 7.C 8.C 9.D l0.C

11.B l2.D 13.B l4.B l5.C

二、簡答題

1.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

}一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外，還必須有標的給付原因這個特別要件，有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說，標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標的物的“授”與“受”共同構(gòu)成特殊成立要件。

2.民事法律行為，又稱法律行為，是指公民或法人設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

民事法律行為的特征：

(1)以發(fā)生一定的民事法律后果為目的

民事法律行為是民事主體為了設(shè)立、變更、終止一定的民事權(quán)利或者民事義務(wù)的民事行為，是與人們的意志相聯(lián)系的一種法律事實。

(2)以行為人的意思表示為核心要素

所謂意思表示，是行為人將其期望發(fā)生法律效果的內(nèi)心意愿以一定方式表達于外部的行為。意思表示是民事法律行為最基本的要素，若沒有意思表示，就不會產(chǎn)生民事法律行為。

(3)是一種合法行為

合法的民事行為才會得到法律的保障，才能產(chǎn)生當事人期望發(fā)生的民事法律后果。合法性正是民事法律行為的構(gòu)成要件之一。

三、論述題

1.受脅迫而為的民事行為，是指當事人一方因?qū)Ψ降耐{強迫，陷入恐懼而作出不真實意思表示的無效民事行為。它具有以下要件：

(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當?shù)仡A(yù)告危害，以使對方陷入恐懼的行為。

(2)須有脅迫的故意。脅迫人在故意包括兩個方面：第一，須有脅迫相對人使之產(chǎn)生恐懼的故意;第二，須有使相對人因恐懼而作出意思表示的故意，即脅迫的目的在于使相對人作出迎合性意思表示。

(3)須預(yù)告危害屬于不正當。所謂不正當，即違背誠實信用原則和公認的道德準則。

(4)須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫，但被脅迫人并非因此恐懼;或雖有恐懼，但恐懼并不是因脅迫而生，就不能構(gòu)成受脅迫而實施的無效民事行為。

(5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系。而且，其意思表示，又須迎合脅迫人的意思作出。這兩個方面必須同時存在，如果被脅迫人并不因脅迫而恐懼，就不能構(gòu)成受脅迫而實施的行為。而且，進一步看，即使被脅迫人產(chǎn)生恐懼，但是所實施的行為卻不迎合脅迫人的意思，也還是不能構(gòu)成受脅迫而實施的行為。

2.無效民事行為的法律后果可以概括為以下幾個方面。 (1)恢復(fù)原狀

恢復(fù)原狀是指恢復(fù)到無效民事行為發(fā)生之前的狀態(tài)，借以消除無效民事行為所造成的不應(yīng)有的后果。

依照恢復(fù)原狀的要求，如果民事行為規(guī)定的義務(wù)尚未履行時，則因該項民事行為無效而不能再履行。如果當事人一方或雙方已經(jīng)履行了義務(wù)，依據(jù)《民法通則》第61條關(guān)于“民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)應(yīng)當返還給受損失的一方”的規(guī)定，收受財產(chǎn)的一方或雙方應(yīng)將所取得的財產(chǎn)返還給對方。由此可見，民事行為被確認為無效或被撤銷之后，就會發(fā)生停止履行、單方返還、雙方返還的法律后果。

(2)賠償損失

民事行為被確認無效或變更、被撤銷后，“有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任”(《民法通則》第61條)。這是根據(jù)過錯責任原則，由有過錯的一方或雙方賠償對方的經(jīng)濟損失。

(3)收歸國家或集體所有或返還第三人

《民法通則》第61條第2款規(guī)定：“雙方惡意串通，實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當追繳雙方取得的財產(chǎn)，收歸國家、集體所有或者返還第三人。”對于這種民事行為不僅因其違法而歸于無效，而且還應(yīng)將其根據(jù)無效民事行為所取得的財產(chǎn)返還給財產(chǎn)所有人，追繳雙方非法所得歸國家所有。對于進行嚴重經(jīng)濟犯罪的違法行為，除收繳已經(jīng)履行交付的財產(chǎn)外，不應(yīng)追繳其非法所獲的利益或者依無效民事行為的內(nèi)容應(yīng)當交付而尚未交付的金額，給違法行為人以嚴厲的打擊。

四、案例分析題

篇10

摘 要：公序良俗是公共秩序和善良風俗的合稱，是民事法律的基本原則之一，也是法律原則在民事法律中被運用最多的原則之一。我國的法律并沒有直接使用“公序良俗”這一詞匯，而是以“社會公共利益，社會公德”指代。公序良俗本源自于社會生活之中人民樸素情感的道德規(guī)范，后成為被人民認可的重要的民事法律原則之一。

關(guān)鍵詞：公序良俗原則；公序良俗的司法適用

一、案例導(dǎo)入

盡管運用公序良俗原則在民事糾紛中判案的做法在我國由來已久，但是由于多種原因，司法實踐中，對于相同或者相似的案情，判決上卻有很大的分歧。本文將從兩個案例出發(fā)引出公序良俗原則在國內(nèi)司法適用之上的具體情形。

案例一：44歲的林女士結(jié)婚后沒幾年，先生就因病去世，留下林女士和兒子。2000年，林女士帶著兒子找到了陳師傅學習電焊。已有家室的陳師傅家里有妻子李某和兒子小陳，一來二往，陳師傅和林女士日久生情，兩人便生活在了一起。2011年2月，陳師傅突患重病，數(shù)月后因病去世。陳師傅去世后，林女士拿出一份經(jīng)過公證的遺囑，遺囑中寫到，陳師傅名下的一幢三層樓房，在其過世后屬于其份額部分歸林女士所有。林女士將陳師傅的妻子和兒子告上法院，要求依法繼承陳師傅所有的房屋份額，即該房屋的二分之一，價值80萬元。法院經(jīng)審理后認為，盡管陳師傅立遺囑時具有完全民事行為能力，遺囑也系其真實意思表示，形式上合法，但遺囑內(nèi)容有違社會公序良俗。考慮到陳師傅病重期間，林女士較長時間照顧和護理，最終在法院調(diào)解下，雙方達成協(xié)議，陳師傅的房產(chǎn)歸其妻及子女所有，被告給付林女士4萬元。

案例二：2008年上海浦東新區(qū)法院審判的一起第三者遺贈案，在原告與妻子分居期間，李xx一直與原告同居，是事實上的夫妻。被繼承人李xx身體不是很好，原告對其進了實質(zhì)夫妻在法律上所應(yīng)履行的扶助義務(wù)。而被繼承人也一直將原告作為自己的正式妻子對待。李xx在生前曾立下遺囑，聲明將坐落于上海市xx室房屋賣掉，所得價款除了支付賣房的稅費，預(yù)留為其父母遷墳費8萬元以及償還原告為其治病的借款5萬元外，剩余的款項由被告李xx繼承30%，原告繼承70%。原告提訟，要求判令兩被告用繼承的房屋所得價款歸還被繼承人生前向原告所借款項5萬元，要求確認原告按照遺囑應(yīng)所得的上海市xx號房屋70%的權(quán)利份額，并依法對房屋進行分割。法院的最后判決予以確認原告享有受被繼承人遺贈的權(quán)利。坐落于上海市XX室房屋系李XX生前與被告方XX在婚姻關(guān)系存續(xù)期間繼承所得，因此XX室房屋依法應(yīng)為夫妻共同財產(chǎn)歸夫妻共同所有。所以本案所涉及遺囑中對屬于被告方XX所有的部分遺囑處分無效。

同樣是由于婚外情中對于丈夫贈與“小三”的財產(chǎn)歸屬問題引發(fā)的訴訟，兩個案件的審理法院作出了截然相反的判決。案例一之中的法院，以公序良俗原則作為判案依據(jù)，認為婚外情贈與行為違反了民法的基本原則而無效。案例二之中的法院，則嚴格依照《繼承法》的規(guī)定，認為張某所立遺囑合法有效，從而排除了公序良俗的適用，認定張某的遺贈有效。這兩個案例體現(xiàn)了我國目前司法實踐之中使用公序良俗原則裁判案件的兩種典型做法，同時也體現(xiàn)了關(guān)于公序良俗原則適用的法律困境。筆者暫且不想對于這兩個案件判決的孰是孰非進行評論，因為在后面會有詳細的的分析，在此僅僅是希望通過兩個案例引出公序良俗雖作為重要的民法原則，而在司法實踐中由于存在很多理解的分歧而造成其難以被合理運用的尷尬，因此，有必要對于公序良俗原則作出新的梳理歸結(jié)。

二、公序良俗基本理論

1、公序良俗的含義

公序良俗是公共秩序和善良風俗的合稱，在德國有關(guān)判例中，公序良俗被表述為“一切公平和正義的思想者之禮儀感”。不同的法學家也曾對公序良俗原則作出不同的見解。史尚寬先生認為，“公共秩序謂為國家社會之存在及發(fā)展所必要的一般秩序。不獨憲法所定之國家根本組織，而且個人之言論、出版、信仰、營業(yè)自由及至私有財產(chǎn)、繼承制度，皆屬于公共秩序；善良風俗謂為社會、國家之存在及發(fā)展所必要的一般道德，非指謂現(xiàn)在風俗中之善良者而言，而系謂道德律，即道德的人民意識”由于公序良俗原則由來已久，加上其地域和時間的差異性，所以很難對公序良俗下一個讓所有人都接受的定義，筆者經(jīng)過查找資料研究對比，認為臺灣學者的觀點：公共秩序是指社會公共利益，善良風俗是指社會一般道德的定義基本可取，但是由于公序良俗的外延極為寬泛，所以這樣的定義也不足以涵蓋其所有的內(nèi)涵。對于公序良俗定義的意義實際上只是想通過這種界定給讀者作出一個簡單的重申。

2、公序良俗原則在我國的立法

我國當代民法并未使用公序良俗的概念。《民法通則》第7條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，擾亂社會經(jīng)濟秩序”。第55條規(guī)定“不違反法律或社會公共利益”是民事法律行為的生效要件之一；第58條規(guī)定違反法律或社會公共利益的民事行為是無效的民事行為。我國《合同法》沿用了《民法通則》中“社會公共利益”的概念，在第7條規(guī)定：“當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得攪亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。”第52條規(guī)定損害社會公共利益的合同無效。我國現(xiàn)行民法未使用公序良俗概念，是受前蘇聯(lián)民法立法和理論影響的結(jié)果。我國《物權(quán)法》第7條規(guī)定：“物權(quán)的取得和行使，應(yīng)當遵守法律，尊重社會公德，不得損害公共利益和他人合法權(quán)益。”通說認為我國民事立法中的“社會公共利益”，“社會公德”等同于大陸法系的“公序良俗原則”。我國法官直接運用這一法律原則作為裁判案件的依據(jù)，是我國司法進程的一大發(fā)展，但是由于法官個人對于這個原則的理解不同加之輿論的導(dǎo)向和立法的缺陷，使這一原則的適用在中國目前十分混亂。

三、公序良俗原則在我國的司法實踐

1、具體案例分析目前公序良俗原則適用現(xiàn)狀

如前所舉的兩個典型案例，基本上涵蓋了目前我國司法實踐之中運用公序良俗原則來進行司法裁判的兩種情況，在法律規(guī)則和公序良俗原則之間法官進行的不同選擇。

案例一的案情和判決與被稱為我國公序良俗原則第一案的“瀘州遺贈案”十分相似。2000年四川省滬州市某法院審理了一起特殊的遺贈案件。原告張某與被告蔣某之夫系非法同居關(guān)系。蔣某之夫在因病去世前立下遺囑，將其所有財產(chǎn)遺贈給一直在其生病期間去世之前照顧其的張某，并對遺囑進行了公證。蔣某之夫去世后，張某要求蔣某給付遺產(chǎn)遭到拒絕。于是張某至法院。法院判決駁回原告張某的請求。這就是被稱為公序良俗原則第一案的著名的“瀘州遺贈案”丈夫生前立下遺囑將其所有的遺產(chǎn)贈與在生命最后和他朝夕相處的“第三者”，丈夫死后，這樣的遺囑顯然會讓妻子感覺到不公平，于是妻子向法院要求法院確認丈夫生前的遺囑行為無效。法院經(jīng)過審理之后，直接適用《中華人民共和國民法通則》第七條規(guī)定、第五十八條的規(guī)定，判定遺贈人的遺贈行為是無效的行為，不受法律保護，因而排除了《繼承法》之中具體條文的適用，使妻子勝訴，而“小三”被剝奪了遺產(chǎn)的所有權(quán)。此判決一出，面對輿論長期的壓力，法官好似舒了一口氣，但是面對法官所本應(yīng)該信仰和踐行的法律，該案的法官似乎又無法交代。案例二的案情與案例一如出一轍，但是結(jié)果卻大相徑庭。法官沒有按照公序良俗原則否認現(xiàn)有法律規(guī)范《繼承法》的適用，尊重了被繼承人自由處分自己財產(chǎn)的權(quán)利，保護了“第三者”依照遺囑繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。當然這樣的判決可能會和現(xiàn)在社會主流的價值觀相違背，因為大多數(shù)人是痛恨“小三”的，可是法律不同于道德，法律保護的應(yīng)該是主體的平等和主體權(quán)利的實現(xiàn)，這樣的判決是我國司法進程的一大進步。這樣兩個案例的審判結(jié)果，代表了我國目前司法實踐之中對于“婚外情”遺贈案件是適用原則還是適用法律條文的分歧，法官到底是應(yīng)該順應(yīng)民意還是嚴守法律，不僅僅是法官的困惑，也是我國目前立法漏洞之體現(xiàn)。

自從“瀘州遺贈案”的審判結(jié)果引發(fā)了軒然大波以后，很多法官在提及公序良俗原則之時無所適從，于是出現(xiàn)了許多同案不同判的司法實踐的尷尬，法官運用公序良俗原則裁判案件的情形越來越少。目前我國公序良俗原則的適用，由于缺乏統(tǒng)一的標準，使法官運用起來底氣不足，再加上法官個人素質(zhì)的差異，造成了個人道德取向影響判決的現(xiàn)象時有發(fā)生，出現(xiàn)了許多迎合輿論取向而實際法律不公的判決，更加使公序良俗原則的適用陷入困境。

2、公序良俗原則在我國司法實踐中的困境

（1）法官運用公序良俗原則無章可循。

如上文所述，我國法律并未明確規(guī)定“公序良俗”原則，僅僅在一些條文中以“社會公共利益，公共道德”加以指代。但是公序良俗作為大陸法系的一個重要的基本民事法律原則，對我國的影響也頗為深遠，一些法官在裁判案件的時候，實際上正是運用該原則來佐證。但是由于無章可循，有的法官僅僅通過“說理”，適用“公序良俗”的字眼，減少了裁判文書 的說服力。例如在蔣某訴王某等排除妨害糾紛案中，判決書（[2008]青民三民初字第2008號）中寫到“……本案兩被告居住在系爭房屋內(nèi)己三年有余，現(xiàn)原告要求兩被告搬離系爭房屋，有違公序良俗。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第十三條、《中華人民共和民法通則》第五條、第七十一條、第七十二條的規(guī)定，判決如下……

（2）公序良俗原則的內(nèi)涵和外延在實務(wù)中難以界定。

我們都會說“公序良俗”就是公共利益和善良風俗，但是到了實際的操作之中，到底如何去認定具體的現(xiàn)象是否屬于公序良俗的范圍是很困難的。一些法官由于自身成長環(huán)境和知識結(jié)構(gòu)的不同，對于公序良俗的理解也大有不同，因而造成了一些判決之中的偏差，但是這種偏差正是解釋公序良俗這一比較寬泛的原則之時很難避免的。

（3）濫用公序良俗原則排除具體法律規(guī)定

在“瀘州遺贈案”中，法官判決遺贈無效是從兩點考慮：一是遺贈人基于與受遺贈人有非法同居關(guān)系而立下遺贈，二是遺贈人將自己所有的財產(chǎn)遺贈給她人，損害了妻子的財產(chǎn)繼承權(quán)，這兩點都是違反公序良俗原則的。“瀘州遺贈案”的法官以自身的法律素質(zhì)，不可能不知道該案的遺贈行為是符合《繼承法》中有關(guān)遺贈成立的有效要件的。但是在當時的環(huán)境下，如果判定遺贈行為有效，在公眾看來就是法官支持了“二奶”的訴請，肯定了“婚外情”這一不道德的關(guān)系。法官迫于輿論的壓力，依照《民法通則》第七條的規(guī)定，駁回了原告的訴訟請求。法官適用公序良俗原則裁判案件，判定遺贈無效，迎合了社會輿論，但是卻引起了法律界的巨大爭議：公序良俗原則的適用難道可以排除具體的法律規(guī)定嗎？這顯然與我們一直認同的法律原則的使用必須窮盡法律規(guī)則的原則是相違背的。法官斷案的最直接有效有說服力的依據(jù)應(yīng)該是法律的具體條文，縱然依據(jù)法律條文的判決有時候會與我們樸素的道德情感的觀念相左，但是這時候，法官所需要做到的，應(yīng)該是忠于法律，他們應(yīng)當知道，作為原告的“小三”走上法庭去維護自己的權(quán)利，是需要巨大的勇氣以及對于法律充分的信任的，可是這樣的判決確深深傷害了原本相信法律可以保護自己權(quán)益的當事人。

四、公序良俗原則適用的個人思考

公序良俗原則產(chǎn)生和使用的初衷，本是希望通過這種彈性的原則，來彌補硬性的法律規(guī)定之中的漏洞，從而完善民事立法的不足。但是由于該原則本身的寬泛性，法官個人素質(zhì)的差異以及社會各界的壓力，目前公序良俗原則在我國的適用情況十分混亂，濫用錯用的情形時有發(fā)生，所以有必要在此原則的具體適用之上做出一些思考。