經濟糾紛的訴訟期范文

導語：如何才能寫好一篇經濟糾紛的訴訟期，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

關鍵詞：經濟法;經濟法糾紛;司法解決機制

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A

收錄日期：2015年12月16日

一、經濟法糾紛

在經濟運行過程中，國家調節經濟法律糾紛是經濟法糾紛，這些糾紛是政府職能部門運行國家賦予的權力來調節的。經濟法糾紛主要包括經濟權利、義務之間的爭議，這些糾紛如果沒有得到妥善的解決，就會擾亂經濟秩序，因此需要經濟法來解決各類經濟糾紛，保證經濟秩序運行。

值得一提的是，要辨析一下經濟糾紛與經濟法糾紛。所謂經濟糾紛，是指利益主體在權利和義務方面的矛盾導致的經濟法主體之間的糾紛。其范圍涉及平等主體間的糾紛、被管理人的法人、組織及機關單位間的糾紛。而經濟法糾紛指的是發生在經濟調節過程中的經濟權利和義務間的爭議。在辨析經濟法糾紛與經濟糾紛的區別時，一定要明確經濟法糾紛不是由商品交換或是民事糾紛引起的，是糾紛雙方經濟實力、社會地位不對等的情況下產生的糾紛，它與民事糾紛有著本質區別，當然也與一般國家行政管理活動中產生的行政糾紛不同。此外，如果經濟法糾紛尚未構成犯罪，是不能以刑事案件來解決的。

二、經濟法糾紛司法解決必要性

宏觀調控是國家對經濟總體運行做有利于社會發展的調控手段，在實際操作中，政府作為國家經濟調節的主體，在行使國家賦予的權力干預市場運行、市場資源配置以及再分配中兼顧效率與公平，在避免貧富兩極分化方面發揮著不可替代的作用。任何一個國家對資源的管理都是很認真的，因為它具有稀缺性、有限性等特征，有些資源還是非再生資源，可持續發展的一個核心理念就是不能以犧牲后代的利益滿足本代人無節制的欲望。國家經濟調節的主要目的就是優化資源配置，提高資源利用率，實現資源有效配置與再分配的公平性，經濟調節在讓一部分人得益的同時，一定不能損害其他人群的利益，如若有另一群體的利益受到損害，勢必會導致利益主體間的各類紛爭。此外，國家經濟調節權也不能被濫用，這勢必影響國家利益、公共利益。眾所周知，利益紛爭是導致經濟法糾紛的根源。經濟法糾紛一旦出現，一定要及時處理并妥善解決，否則將直接影響經濟法的遵守和實施，也會使“市場”這只無形的手無法實現資源配置，不利于社會經濟的可持續發展，因此優化經濟法糾紛解決機制相當必然。

一般來說，解決糾紛的方法有四種：協商、仲裁、行政和司法，而司法方法糾紛在前三種方法無法解決的情況下采取的比較公正而有效的方法。但也必須明確，經濟法糾紛的主體如果是國家經濟調節的機關或是組織，就不適用仲裁方法來解決經濟法糾紛，這是由于仲裁機構本來就是社會組織，它無權對行使國家經濟調節權的機關或組織行使仲裁權，因此這類經濟法糾紛解決不適用仲裁。

三、經濟法糾紛司法解決機制

以干預、管理和調控來實現對社會公共性的經濟關系調節是經濟法的本質屬性，它的調整對象是經濟主體間的各類經濟法糾紛。這些糾紛包括合法經濟組織進行經濟活動中發生的經濟法糾紛、國家在整頓經濟秩序中產生的經濟法糾紛和國家宏觀調控中引發的各類經濟法糾紛。要建立具有中國特色的社會主義經濟糾紛解決機制，首先要對調節的對象進行深入分析，同時還要分析當前我國政治、經濟、文化大環境，兼顧優化經濟法糾紛司法解決機制來尋求能夠有效解決經濟糾紛的有效途徑。

（一）民事訴訟解決經濟法糾紛。提及民事訴訟，實質就是平等主體間的利益糾紛的解決途徑，包括普通民事訴訟和特別民事訴訟。但在現實經濟生活中，經濟法糾紛主體的地位、能力等方面是不平等的，為了公正起見，就需要對現有的普通民事訴訟解決經濟法糾紛的制度進行優化革新。一般來說，可采用舉證責任倒置的手段，當然也可以對處于弱勢一方的當事人提供無償的法律援助。與此同時，還需要簡化訴訟程序來糾正當事人雙方在地位、能力上的不平等。歐美一些國家甚至還從當事人的經濟負擔的角度上采用降低訴訟成本、推行集團訴訟制度、建立小額訴訟制度、實行電子送達、改進公示制度等措施來保證司法解決的公正和效率。

（二）行政訴訟解決經濟法糾紛。行政訴訟是一種高效的糾紛解決方法，這種方法主要適用于當事人是國家行政機關或是法律法規授權行使行政權力的組織和個人。它針對的是具體行政行為，其中包括普通行政訴訟和特別行政訴訟。國家調節經濟的權力是由國家或是法律法規賦予特定的行政機關來行使經濟調節權，因此國家經濟調節的主體間、被調節主體間以及調節主體和被調節主體間的糾紛需要行政訴訟來解決，當然也有一些受影響的第一方與國家經濟調節主體間也會有經濟法糾紛，這類糾紛也可適用行政訴訟來解決。

總的來說，普通行政訴訟制度可以擴大案件受理面，有助于建立科學有效的集團行政訴訟制度，在行政訴訟的種類、證據收集與舉證責任、撤訴與調節等諸多方面要做大量的優化工作，這樣才能有效地適應經濟法糾紛司法解決的需要。

主要參考文獻：

[1]孫育瑋.替代性糾紛解決機制（ADR）的借鑒與融合――以紐約和上海為例的相關法文化法社會學思考[J].學習與探索，2009.1.

篇2

（一）民事訴訟很多學者主張經濟訴訟實質上是民事訴訟，但通過對民事訴訟的研究不難看出，雖然民事訴訟涉及到了經濟活動內容，但并不全面，很多經濟問題無法通過民事訴訟來解決，所以民事訴訟不能直接理解為經濟法訴訟。

（二）綜合經濟訴訟綜合經濟訴訟概念出現于二十世紀八十年代，這個時期很多學者認為經濟法訴訟是綜合經濟訴訟，其觀念的核心理論是，經濟法糾結中經濟法需要調整的對象具有廣泛性和多樣性等特點，很多時候需要利用到多種訴訟模式較差才使經濟糾紛得以解決。但由于后期缺乏更加深入的研究，并沒有對經濟訴訟獨特的內容給予區分考慮，因此，使得很多經濟法糾紛解決陷入僵局，尤其是消費者保護領域，導致消防者權益無法得到良好的保護。

(三)獨立經濟訴訟獨立經濟訴訟理論是近些年經濟法訴訟中最大的爭議話題。有更多的學者認為經濟法訴訟獨立是未來經濟法發展的必然方向，雖然當前經濟法存在問題，但是隨著我國法律體系的不斷健全和完善，經濟法訴訟獨立是必然趨勢，只有通過經濟法訴訟獨立才能維護社會整體經濟利益。

二、經濟法訴訟獨立的重要意義

一九八零年，我國開始逐步將經濟糾紛案件從民事審判庭中分立處理，為經濟糾紛問題處理，成立經濟審判庭專門審理。但由于我國經濟正處于轉型期，經濟體系和發展變化都十分迅速，經濟改革的的迅猛發展與立法滯后性問題突出，因此我國于二零零年正式撤銷經濟審判庭，再一次將經濟法訴訟納入民事訴訟審判庭。這么做的主要理由是經濟審判庭業務范圍屬于民商事領域，但是很多學者對此事抱有不同看法。因為該訴訟模式不能涵蓋所有經濟法糾紛，訴訟模式具有一定的局限性，并不完善和完整，只有承認經濟法訴訟獨立性，建立完善獨立的經濟訴訟模式，才能有效解決經濟糾紛，促進我國經濟健康發展。經濟法訴訟獨立具有重要意義，經濟法訴訟獨立性更符合當前我國經法發展需要。經濟法訴訟的特殊性決定了經濟法訴訟的獨立性特征，其他訴訟的應用，僅是經濟法訴訟完善前的權宜之計。但經法高速發展的今天，其他訴訟法已經無法滿足經濟法訴訟需求，經濟法訴訟獨立勢在必行。通過對傳統的訴訟體系進行分析，不難看出民事、刑事、行政訴訟體系中均有明文規定人要與案件有直接利害關系，但由于經濟法訴訟的特殊性，經濟法訴訟中維護的是整體經濟利益，但是實際上整體經濟利益就是由個人利益構成，所以任何人和組織都可以對違反經濟法的行為提出訟，維護整體利益就是維護個人利益，經濟法訴訟獨立是促進人們維護整體利益積極性的有效手段。但是傳統訴訟體系不健全，人與案件無利害關系便無法，便不能實現對集體利益的維護。

通過分析不難看出經濟法訴訟獨立的重要性和必要性，只有通過經濟法訴訟的獨立性才能實現對整體利益的維護。傳統訴訟體系中存在著許多的不足和缺陷，很多時候使得經濟訴訟職能無法有效發揮，當違法行為產生時，依靠傳統訴訟體系并不能得到有效解決，實際經濟犯罪中可能涉及到個人利益及整體利益。想要有效解決這些問題必須加強經濟法訴訟的獨立性，受害側重整體利益時，一定要運用經濟法訴訟來解決。另一方面，想要保障經濟法訴訟的獨立性，實現更好的監管經濟，應設立獨立的經濟監管機構，以便于及時對經濟違法犯罪進行處理，更好的保護整體利益。

三、結論

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關鍵詞：經濟法訴訟制度 可訴性 缺陷 完善

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A 文章編號：1007-0745（2013）06-0008-01

一、經濟法的可訴性

從法的可訴性的概念可以得出，經濟法可訴性是經濟法本身所具有的可通過司法途徑解決經濟糾紛的屬性。這種屬性本身不存在缺陷與完美之分，只是其實現的訴訟機制具有缺陷和完善之別。因此，可以說經濟法可訴性的缺陷就是其實現的訴訟機制存在缺陷。

二、經濟法可訴性的實現模式

為彌補經濟法可訴性的實現的缺陷，經濟法學者也進行了許多有益的探索。其中最具代表性的觀點有以下幾種：

（一）大民事訴訟說

這種觀點主張應將國家及其政府在履行各種經濟管理職能時發生的糾紛通過民事訴訟予以救濟。也就是說經濟法的訴訟糾紛應該歸于民事訴訟范疇。

（二）獨立經濟訴訟說

這種觀點主張經濟法是一個獨立的部門法，有自己的調整對象和方法，因此需要獨立的訴訟制度。另外，實踐中新產生的法律責任形式也超出了現行三大程序法的調整范圍，因而有必要建立獨立的經濟訴訟制度。

（三）經濟公益訴訟說

由于經濟法的訴訟目的通常具有公益性，為了方便沒有直接利害關系的社會公眾或社會組織人能以原告的名義對侵犯社會公共利益的侵權人提訟，保護社會公共利益，有很大一部分學者提出建立經濟公益訴訟。

（四）特別訴訟程序說

有學者認為由于少數經濟糾紛尚無法利用既有的訴訟制度解決，因此應創設若干特別訴訟程序予以解決。特別訴訟制度可以在訴訟當事人范圍、若干訴訟程序、審判組織等方面做出不同于既有訴訟制度的規定。

以上幾種觀點有其合理的地方，但也有明顯的不足。筆者認為，我國經濟法可訴性的實現必須從整體上對完善我國的經濟法訴訟制度進行思考，完善我國經濟法的實體規范和訴訟程序上存在的缺陷和不足。

三、經濟法訴訟制度的缺陷

我國現行訴訟制度并沒有建立獨立的經濟訴訟制度，對于解決各種經濟糾紛，我國是在三大訴訟法中做出相應的規定。但縱觀三大訴訟法對于經濟訴訟的相關規定，其中存在明顯的缺陷和不足。

（一）行政訴訟對抽象行政行為無能為力

我國行政訴訟受理的都是具體行政行為，將抽象行政行為拒之門外，經濟法中的宏觀調控中的很多不合法的抽象行政行為得不到有效規制，因此行政訴訟也就不能擔當起解決市場經濟中的所有因行政行為所帶來的糾紛的重任。

（二）民事、刑事訴訟對公益訴訟無能為力

在民事、刑事訴訟制度中，一般來說提訟的主體都是具體明確的，而在市場經濟中一些危害公共利益的經濟行為很多時候侵害的是不特定主體的利益，而這種損失往往又不易精確計算，這樣的訴訟應該由誰來提起，民事和刑事訴訟顯然是無法解決的，但我國經濟法也并沒作出規定。

（三）經濟法規中訴訟制度自身存在缺失

我國經濟法對經濟主體的權利（權力）義務規定的十分詳盡，但對權利的訴訟救濟卻很少作具體可行的明確規定。經濟法規范由于缺乏可訴性的實現途徑，以至于法的效果未能實現，并不能實現立法者的初衷。

四、經濟法訴訟制度的完善思考

為了使經濟法更具有操作性、時效性，需要明確經濟法責任的適用，賦予主體經濟訴權，規定權利救濟、特別是司法救濟途徑。

（一）明確規定經濟訴權

經濟法訴訟制度中應該賦予廣泛主體以經濟訴權。將享有經濟訴權的主體擴大至無直接利害關系的社會公眾，包括社會公眾、消費者團體、行業協會、現實的潛在競爭者及有相關職責的機關。調動社會公眾的公益法律意識，為當事人提供更為全面的權利救濟。

（二）明確經濟法律責任

經濟法律責任是專指經濟法作為獨立的法律部門所持有的責任范疇，它具有公、私法責任的特點。在對違法經濟法的行為追究責任時不能只追究其民事、刑事和行政責任，還應該追究相關責任者的經濟責任。只有明確經濟法律責任才能有效的制裁經濟違法行為、解決經濟沖突，節省訴訟資源，體現經濟訴訟的訴訟經濟。

（三）創設經濟公益訴訟制度

由于傳統的三大訴訟對一些特殊的經濟訴訟糾紛無能為力，我國有必要創設經濟公益訴訟制度。創設經濟公益訴訟可以說是對傳統訴訟法進行理念性更新。經濟公益訴訟對保護社會公共利益有很關鍵的作用，因此立法有必要對提起公益訴訟有一定的激勵機制。

（四）創立經濟派生訴訟制度

除了建立經濟公益訴訟之外，還應該建立經濟派生訴訟，即在團體利益遭受侵害、而團體怠于行動時，允許團體成員代表團體提訟。

（五）完善現有經濟訴訟程序

作為獨立的部門法，經濟法應該利用好傳統的三大訴訟資源，同時還應該盡力完善經濟訴訟制度。

首先，應該對經濟訴訟當事人的范圍、訴訟對象的規定、訴訟目的、訴訟費用的承擔以及舉證責任的分擔等方面作出不同于既有訴訟制度的具體規定。

其次，明確規定相關的訴訟程序，在有關經濟法規中明確規定有關訴訟程序，確立特別的訴訟程序或者對既有的訴訟法規定進行補充或變通；另外在必要時可以制定一些單行的經濟訴訟程序法。

再次，根據需要設立專門的訴訟法庭?？紤]到經濟訴訟案件在內容上和某些訴訟程序上的特殊性，人民法院內部可根據實際需要成立若干專門法庭如反壟斷法庭等審理相關的經濟訴訟案件。

參考文獻：

[1]劉沫茹，安龍.《論我國經濟法可訴性及其制度構建》，載《法制與社會》，2007年5月.

[2]雷興虎，張明華.《論我國經濟公益訴訟制度之構建》，載《河南公安高等?？茖W校學報》，2003年6月.

[3]史際春，孫虹.《論“大民事”》，夏門大學出版社，2002年版.

篇4

民事調解書，是人民法院在審理民事案件和經濟糾紛案件時依法進行調解，根據當事人達成的協議而制作的具有法律效力的文書。

我國《民事訴訟法》第9條規定，人民法院審理民事案件，應當根據自愿和合法的原則進行調解。第85條規定：“調解是人民法院民事審判工作和經濟審判工作的重要組成部分，也是人民法院處理民事糾紛和經濟糾紛的實體問題的重要方式之一。因此，民事調解書也是具有法律效力的民事裁判文書之一種，其法律效力與民事判決書是相同的。”

用調解的方式解決民事訴訟糾紛，是人民法院處理民事案件的一種重要方法。它體現了我國特有的調解和審判相結合的民事訴訟原則，這種方式有利于合理解決當事人的訴訟糾紛。根據我國民事審判實踐證明：多數民事糾紛案件都是采用調解的方式結案的，這是因為民事糾紛屬于人民內部矛盾，不論當事人雙方爭議的問題多大，都是在人民利益根本一致的基礎上產生的糾紛，只要弄清是非，辨明曲直，曉之以理，大多數糾紛是可以通過調解方式解決的。因此，搞好調解工作和制作好調解書是民事審判業務中的一項重要工作，它對于加強人民內部的友愛關系，促進安定團結，搞好社會主義經濟建設，預防和減少糾紛，有著十分重要的意義。

二、格式、內容及寫作方法

民事調解書可分為一審、二審、再審民事調解書，寫法除個別項目略有不同外，其余大致相同。其結構可由首部、正文、尾部三部分組成。

(一)首部

1.標題

標題分兩行寫明法院名稱和文種。

2.編號

寫在標題右下方的位置。寫明：“［年度］×民×字第××號。”

3.當事人情況

如系一審的調解書，應按順序分別寫明原告、被告、第三人的自然情況。如系二審的調解書按上訴人、被上訴人、第三人的順序寫。如系再審的調解書按原審原告、原審被告、原審第三人的順序寫。具體寫法與一審、二審、再事判決書相同，可分別參照。

4.案由

即寫明案件的性質。如“婚姻糾紛或購銷合同糾紛或損害賠償”等。

(二)正文

一是當事人的訴訟請求和案件事實。如系二審或再審調解書，在其之前還應寫上訴人提起上訴的情況和再審的提起情況。案件的事實可寫法院確認的事實。如果案件是在法院受理后，尚未開庭情況下，經審查認為法律關系明確和事實清楚，并經雙方同意而調解達成協議的，案件的事實可寫當事人爭議的事實。無論是哪種情況，事實都應當寫得簡明扼要，不必像判決書那樣寫得過細。

二是寫明調解達成協議的內容。協議內容是指在當事人自愿、合法的原則下達成的解決糾紛的一致意見，它是調解書的核心內容。在事實寫完之后，應另起一段，寫明如下一段文字：“本案在審理過程中，經本院主持調解，雙方當事人自愿達成如下協議：”而后，用分條分項式寫明協議的具體內容。最后，寫明訴訟費用的負擔。

當事人達成調解協議后，調解書送達前，如有一部分已執行，在本協議內容中，應將已執行的那一部分也寫入調解書協議內容中，并加括號注明(已執行)。

(三)尾部

首先寫明法院對協議內容予以確認的態度及調解書的效力：

“上述協議，符合有關法律規定，本院予以確認。

本調解書經雙方當事人簽收后，即具有法律效力?！?/p>

之后由審判庭人員署名，注明制作日期，加蓋院印，書記員署名，左方打出“本件與原本核對無異”校對戳。

三、寫作注意事項

?調解只根據當事人的自愿，在查明事實和分清是非的基礎上進行，不能強迫調解。調解不成或調解書送達前當事人反悔的，應當及時作出判決。調解協議的內容，不能違反有關法律和損害國家、集體和他人合法權益，否則不應確認。

?敘述調解書的事實，一般可不必分清是非，確定責任，這是因為雙方已就爭議的內容達成了一致處理意見，但如果一方堅持要分清是非，明確責任的，也要可在事實中將之反映出來，總之，以尊重當事人意愿為前提。

?達成調解協議的案件，如果涉及民事行為無效或者合同無效的問題，不應在調解書在確認，而應當另行制作決定書確認民事行為無效或者合同無效。這是因為，民事行為或者合同的有效無效確認，只能由司法機關即人民法院或其他有權確認的機關(如仲裁機關)予以認可，調解協議是當事人自愿原則的體現，無權就民事行為或合同的效力進行確認。

?當事人在一審中達成調解協議的，不是所有的案件都必須制作調解書，對于調解不離婚、維持收養關系、即時履行和當事人不要求制作調解書的，可以不制作調解書。對不制作調解書的協議，應當記入筆錄，由雙方當事人、審判人員和書記員簽名后，即具有法律效力。但是在二審和再審中，當事人達成協議后，應當制作調解書，因為它涉及到原審判決的效力問題。

?調解書的內容應明確具體，便于當事人的履行。調解書中不應使用強制性的詞語，不宜寫進教育性無法律上實體意義的詞句，無必要寫當事人無其他爭議和調解成立的日期。調解書也無需寫撤銷原判決，因為民事訴訟法規定，二審和再審調解書送達后，即視為原判決撤銷。

【范文】

××省××市中級人民法院

民事調解書

(199×)民終字第××號

上訴人(原審原告)，男，1957年生，漢族，農民，住**縣劉新鎮孔灣村三組。

上訴人(原審原告)**，男，1988年出生，漢族，學生，住址同上。

法定人**(**之父)。

上列當事人的委托人李強，南京正宏律師事務所律師。

上列兩當事人的委托人袁尚，男，教師，住**縣新城中學宿舍。

被上訴人(原審被告)**縣劉新鎮集體商業總店(下稱商業總店)，住所地**縣劉新鎮街道。

法定代表人朱平，商業總店經理。

委托人陳康，江蘇石城律師事務所律師。

委托人祝慶，男，**縣供銷合作社科長，住**縣供銷合作社宿舍。

案由：人身損害賠償

上訴人**、**不服**縣人民法院(**)江民初字第98號民事判決，向本院提起上訴，請撤銷原判，判令被上訴人商業總店賠償經濟損失。

1995年10月12日**從商業總店購買煤油1公斤，次日晚17時許將其用于照明發生爆炸，致**、**父子被燒傷。經醫院診斷：**為左上肢、右下肢10%面積Ⅱ°燒傷；**頭、頸、胸、雙上肢13%面積Ⅱ°～Ш°燒傷伴感染。本院法醫景德鑒定**面部損傷屬五級傷殘。**父子住院治療期間，商業總店支付了醫療費1萬元。爾后，雙方就賠償問題協商未果，**、**于**年5月訴至原審法院，要求商業總店賠償14萬元。原審法院判決**、**的訴訟請求后，**、**不服，向本院提起上訴。

本案在審理過程中，經本院主持調解，雙方當事人自愿達成以下協議：

一、商業總店賠償**、**經濟損失4?2萬元?？鄢迅?萬元，余款3?2萬元，本調解書送達之日給付5**元，今年12月31日前給付5**元，1998年6月30日前給付5**元，12月31日前給付5**元，1999年6月30日前給付5**元，12月31日前給付7**元。

二、一審訴訟費250元，二審訴訟費50元，合計300元，商業總店負擔250元，**負擔50元。

上述協議，符合有關法律規定，本院予以確認。

本調解書經雙方當事人簽收后，即具有法律效力。

審判長：

審判員：

審判員：

年七月八日

篇5

日前，省高院賠償委員會正式通知曾偉奇，決定于10月26日在自貢中院對曾偉奇申請賠償義務機關———自貢市公安局刑事違法追繳賠償案舉行公開聽證。據悉，這是省高院第一次“空降”自貢開庭審案。

涉嫌詐騙：7年羈押551天

1996年10月7日，自貢機床廠向自貢市公安局報案，稱曾偉奇在與機床廠簽約共同承包焊管分廠后，采取虛增發票的方式將低價購買的設備加價賣給機床廠，造成國家財產蒙受巨大經濟損失。10月8日，自貢市公安局開始對曾偉奇涉嫌詐騙立案偵查，并于當月對曾予以取保候審。在以后的7年當中，曾偉奇兩次被刑拘，兩次被捕，4次取保候審。到2003年10月10日一審宣判無罪被取保候審，并于當年12月25日終審宣判無罪釋放，曾偉奇在拘留所度過了551天。

7年中，這個曾經風光一時的個體老板成了驚弓之鳥：只要一聽到警車聲就會不由自主地收拾洗漱用具，等候警察上門。7年中，曾偉奇的第二任妻子受不了巨大壓力，帶著兒子離他而去。7年中，曾偉奇從一個腰纏萬貫的大老板變成一個不名一文的窮光蛋。在不斷申請賠償的過程中，這個當年一擲千金的老板完全依靠遠在貴陽的父親資助生活費，租住在一間簡陋的民房里等待最后結果。

兩次審理：被告終判無罪

2003年6月5日曾偉奇再次被捕后，自貢市大安區檢察院于當年7月16日向大安區法院提起公訴，指控曾偉奇在與自貢機床廠聯合辦廠的過程中，采取增大設備購價等方式騙取人民幣98萬余元，致使國家財產遭受巨大損失。要求依法追究曾的刑事責任。

大安區法院審理認為，曾偉奇在向機床廠提供設備的過程中確實采取了提高價格的方式，但與后來雙方協議確認的價格基本一致。被告人按雙方確定的價格出賣自己的合法財產是否構成詐騙，公訴機關沒有相應的證據證明。法院一審判決曾偉奇無罪。隨后，大安區檢察院以判決錯誤向自貢中院提出抗訴。2003年12月15日，自貢中院終審裁定維持原判。歷時7年的曾偉奇詐騙案終于塵埃落定。

“追繳贓款”：收我財物200萬

根據曾偉奇向自貢市公安局的索賠清單，從1997年10月10日開始，自貢市公安局刑警支隊先后以“收繳贓款”、“保證金”、“沒收保證金”等名義，收繳“奔馳”、“尼桑”等品牌轎車3輛，“大眾”旅行車1輛（4輛車價值113萬余元），現金55萬元；迫使曾偉奇向機床廠“退賠”“林肯”轎車等財物51萬元。共計人民幣219萬余元。

曾偉奇認為，案件經法院終審裁定不構成詐騙，所謂“追繳贓款”的行為就應當認定為違法，所有被“追繳”的財物理應退還。同時，自貢市公安局還應對上述財物的資金利息予以補償，并對自己被違法拘留57天按照《國家賠償法》予以賠償。曾偉奇還要求自貢市公安局賠禮道歉，為自己消除影響、恢復名譽。

公安局答復：檢察院也該賠償

自貢市公安局在對曾偉奇的索賠答復意見書中稱，盡管法院判決曾偉奇無罪，但公安機關對符合立案條件的報案進行立案調查，并將追繳的贓款贓物返還給機床廠是符合法律規定的。

自貢市公安局稱，該局1997年2月和1999年11月兩次以涉嫌詐騙對曾偉奇實施刑事拘留，自貢市檢察院1999年12月及2003年6月兩次以涉嫌詐騙決定對曾偉奇逮捕，根據最高人民法院（1998）賠字第十號復函規定，基于同一案件，同一事實，同一犯罪嫌疑人，先被公安機關拘留，后檢察機關批準逮捕的，檢察機關應當一并承擔賠償責任。曾偉奇被公安機關刑事拘留57天，應向自貢市檢察院提出賠償請求。

自貢市公安局還認為，曾偉奇稱自貢市公安局刑警支隊先后收繳其現金55萬元的說法有誤。由于辦案人員在填寫收據時“誤寫”和曾偉奇自己計算時“誤加”，“追繳”和“沒收”曾偉奇的現金只有32萬元，并非曾所說的55萬元。公安機關決定將現金32萬元依法返還受害人。公安局稱，1997年4月1日刑警支隊開具的收據是追繳曾偉奇“退贓款”2萬元，但辦案人員在填寫時誤將小寫金額寫為20萬元且日期錯誤。1997年收取曾偉奇5萬元保證金后又根據規定予以沒收，曾偉奇將兩筆錢相加為10萬元是錯誤的。關于曾偉奇要求公安機關退還他退賠給機床廠共計51.7萬元的請求，自貢市公安局認為系機床廠因經濟糾紛直接收取的曾偉奇財物，公安機關不應該承擔賠償責任。

曾偉奇稱自己共有3輛轎車和1輛旅行車被收繳，要求予以退賠。自貢市公安局認為，公安機關扣押的“大眾”牌旅行車是曾偉奇向某單位購買報廢汽車后予以拼裝的，賠償理由不成立；經查，尼桑轎車和桑塔納轎車至今都沒有過戶給曾偉奇，曾沒有請求賠償主體資格，公安機關沒有侵犯他的合法財產。另外1輛奔馳轎車因曾偉奇不能提供進口證明，且發動機號已經被更換，依法應予沒收。

自貢市公安局表示，對曾偉奇合理合法的賠償請求愿意承擔國家賠償責任。由于這些財物已返還自貢機床廠，請求法院直接責令收益人退出財物返還給曾偉奇。

律師說法

純屬經濟糾紛公安違規插手

在曾偉奇反復被拘留、逮捕，最后又宣告無罪的過程中，當地法律界高度關注此案。自貢市一位不愿透露姓名的資深律師發表了觀點。

該律師認為，此案是一樁明顯的公安機關違反“一部兩院”關于嚴禁公安機關插手經濟糾紛的典型案例。該案的實質是曾偉奇在與機床廠的合作中形成的經濟糾紛，完全可以通過民事訴訟來解決。如果機床廠認為曾偉奇提高設備價格的行為給自己造成了損失，可以通過訴訟要求法院判令曾返還不當得利，并可以通過強制執行來達到目的。自貢市公安局在立案偵查的過程中應該完全明白案件的實質，不應該以偵辦刑事案件的方式來幫助機床廠解決經濟糾紛。

檢方把關不嚴錯誤逮捕起訴

篇6

一、糾紛的主要類型

土地二輪承包中發生的糾紛，有的與一輪承包中發生糾紛相同，也有的是二輪發包過程中新產生的糾紛，還有的是一輪承包糾紛在二輪承包中的繼續。主要的糾紛類型有：

1，經濟糾紛。土地承包合同是農戶與農村集體經濟組織之間簽訂的、明確他們之間權利義務關系的協議，法律性質屬于經濟合同，適用《經濟合同法》的規定。在訂立、履行、變更土地承包合同過程中，發生的糾紛大量屬于經濟糾紛。比如，不履行合同而隨意提高承包費的糾紛、農戶不按規定繳納承包費的糾紛等等。從司法實踐看，農戶狀告集體經濟組織的原因主要是隨意變更、終止承包合同；而集體狀告農戶的主要是拖欠承包費的案件。某縣法院今年以來就受理承包合同糾紛案件51起，其中不少是農戶狀告集體的案件。

2，民事糾紛。農戶之間發生糾紛、以及農戶與村組干部個人之間發生的糾紛多是民事糾紛。主要有在承包過程中，搶種他人承包地而發生的侵犯土地使用權糾紛，因承包中各種矛盾而發生打架、斗毆、損壞財物的人身損害賠償、財物損壞賠償糾紛，土地調整后相鄰土地的農戶因爭水、排水、通行等發生的相鄰關系糾紛等等。

3，刑事糾紛。因土地承包過程中矛盾激化而發生的故意殺人、故意傷害、投毒、放火及破壞生產經營案，雖然數量不多，但影響較大。比如某村民小組組長，在二輪土地承包中，因界址丈量方法與一農民意見不一，發生打斗而致人死亡，被以故意傷害罪判刑達13年。還有的因打架造成傷害，被害人要求追究刑事責任并提起附帶民事訴訟要求賠償的案件也不少，尤其是輕傷害案件。

二、糾紛的主要原因

土地二輪承包是一項政策性、法律性很強的工作，情況復雜，產生各種糾紛也是不可避免的。造成這些糾紛的主要原因是由于法律意識不強、發包過程不規范、對政策理解上有偏差造成的。具體體現在：

1，農村干部的原因。有的鄉村干部認識上不全面，認為土地新一輪承包就是全部打亂、重新發包，不管原承包合同是否到期，而中央關于延長土地承包期的原意是穩定農村生產關系，鼓勵農民追加投入，應該是“大穩定，小調整”，有的干部對此沒有理解。全部重分，不僅工作量大，而且容易產生各種糾紛。而且有的村組干部法律意識比較缺乏，沒有認識到簽訂合同雙方是平等的法律主體，往往把自己的意志強加于對方，簽訂不平等的合同。有的漠視合同的法律效力，由此導致隨意對合同進行修改，單方決定提高承包費，隨意撕毀承包合同，隨意調整承包土地的面積、范圍，隨意將已經發包的土地又發包給第三者承包。有的承包合同違背民主議定原則，未經群眾大會討論決定，將面積大、土地肥沃、承包費低的土地根據干部個人好惡、親疏遠近擅自進行發包，有的干部個人仗權承包，或者在丈量土地時標準不一，還有的干部違背市場經濟規律強令農民在承包地上種植某種作物，引起農民不滿。

2，承包戶的原因。有的承包戶以村組帳目不清、其他農戶未交承包費、村組欠其往來款等為由拒交承包費，或者拒絕承擔合理的勞務、其他費用。也有的承包戶在簽訂承包合同后，又隨意將土地轉包、分包給他人，從中獲利或幫助沒有承包權的人取得承包權。還有的承包戶隨意改變承包土地用途，在承包地上挖魚塘、取土甚至燒窯，由此產生種種糾紛。

3，第三者的原因。有的土地起初比較貧瘠，承包費較低，承包戶經過多年開發后獲得較大收益，引起一些農戶嫉妒，要求終止原承包合同。有的農戶單獨或聯合其他農戶搶種承包地或瓜分承包地，或者阻止已簽訂承包合同的農戶進行耕種，矛盾激化時甚至發生打斗。

4，情況變化因素。在第一輪承包中，有的合同簽訂時承包費偏低，目前仍在合同履行期內，村組于是提出要么提高承包費，要么讓給價高的其他農戶承包，由此產生糾紛。有一件承包合同糾紛案件，簽訂合同時約定每畝承包費10元，隨著物價的變動，明顯偏低，法院根據“情勢變更”原則進行調解，適當提高了承包費，雙方均表示接受。有的地方由集體統一進行中低產田改造后，地力增強，村組要求提高承包費；有的地方土地征用、村鎮建設、道路建設影響到承包地時，承包合同雙方經常對土地調整、補償意見不一；還有的農戶因人口變動，為增地減地而發生糾紛。這些客觀情況，都會導致承包合同糾紛的產生。

5，合同簽訂不規范。有的承包合同內容簡單，主要條款不全，權利義務不具體，一旦發生糾紛，雙方就各執一詞。有的合同不能體現平等原則，有的直接違背法律規定。比如有一份承包合同規定：“乙方（承包方）在承包期內不管遇到多大的自然災害，甲方概不負責”，與法律規定的不可抗力可以免責的規定相悖。還有一份合同規定：“乙方不履行合同，罰款40％；擅自取土、燒窯的罰款5000－10000元”，不僅把違約責任錯當成“罰款”，而且比例過高，違背公平原則。有的采用不公平的格式合同，不少農戶連合同的內容是什么都看不到，發生糾紛時才發現合同條款對其不利。在合同形式方面，有的合同用圓珠筆書寫，保存時間根本達不到承包期的要求；有的隨意涂改、重簽合同，有一份承包合同在兩年內就重簽了三次。

三、解決糾紛的對策

土地聯產承包責任制直接關系到黨的政策在農村的貫徹，土地承包合同糾紛影響到農村的穩定和農村經濟的發展。但只要對這些糾紛引起足夠的重視，這些問題又是完全可以解決的。

1，加強法律和政策的宣傳。深入廣泛地宣傳黨的十五屆三中全全精神以及《農業法》和《經濟合同法》的有關內容，使土地延長承包期的政策內容家喻戶曉，不斷增強村組干部和廣大農民的法律意識，宣傳長期堅持統分結合的雙層經營體制的政策，堅定農民長期實行、搞好生產經營的信心。

篇7

1、參加江蘇中電設備有限公司的股份制改造變更為中電電氣（江蘇）股份有限公司的全過程，配合外聘律師事務所的法律盡責調查，適時提供法律建議和服務。

2、參與中電電氣（南京）光伏有限公司對中電電氣（南京）新能源有限公司和中電電氣（上海）太陽能科技有限公司兩個組件公司并購，審查并購文件。

3、參與股份公司營銷政策的制定，審查制度合法性；評估、修訂變壓器銷售合同文本，審查修改于制度配套使用的《商協議》等合同文本。

4、參與中電電氣集團有限公司與南京鐵路建設有限公司共同成立南京南站光伏發電有限責任公司的相關合作協議審查、修改，進行法律風險評估。

5、參與中電電氣（江蘇）股份有限公司對通化變壓器制造有限公司股權收購和業務開展情況的前期考察、調研工作，提出法律意見。

6、參與中電電氣集團有限公司與大同煤礦集團機電裝備制造有限公司合資成立大同煤礦集團機電裝備中電電氣有限公司的工作，對合作協議、公司章程進行草擬、審查，辦理公司設立的工商登記事務。

（二）、根據工作中發現的問題，對重大法律風險提交評估報告，供管理層參考。

1、1月向相關部門提交《企業勞動管理法律指引》，對企業常見的《勞動合同法》相關的適用問題進行詳細的解釋與指導。

2、2月向集團領導提交《關于中電電氣（南京）光伏有限公司對中電電氣（南京）新能源有限公司和中電電氣（上海）太陽能科技有限公司股權收購的法律意見書》。

3、6月向集團領導和人力資源部提交《2011年上半年勞動爭議案件評估報告》，對因公司不規范行為引發的多起勞動爭議案件進行剖析，總結原因、問題，提出改進建議。

（三）、為子公司、職能部門提供有效法律服務，處理重大法律糾紛；檢查異地子公司法律工作開展情況。

1、為江蘇中電輸配電有限公司與福建建德三師水泥有限公司的變壓器質量糾紛提供法律建議，擬定和解方案。

2、調查、處理江蘇中電輸配電有限公司與大唐漳州風電有限公司的變壓器質量糾紛，提出了可行的處理方案、建議。

3、協助企管部處理臨時用工陶紀明的工傷補償事宜，與對方協商達成協議。

4、對合同履行中的爭議，草擬書面函件與客戶協商；對客戶違約，可能造成公司重大損失的合同，指導銷售員從客戶處取得違約證據，如kunye c0,limited公司推遲交貨，指導銷售員取得對方書面認可手續。全年共為子公司、職能部門提供各類法務服務60余次。

通過上述工作，化解糾紛，弱化矛盾，避免了訴訟案件的發生，維護了公司形象。

（四）、檢查、監督江西景新公司法律服務工作開展情況。

1、監督江西景德半導體新材料有限公司法務工作開展：保持與外聘駐公司律師的密切聯系，定期檢查工作日志，及時協調處理重大問題。

2、 要求江西法務對全部涉外采購合同進行梳理，對未履行完畢的每份合同的簽訂、變更、終止的法律手續是否完備、是否存在法律風險給予說明并給出法律意見。

3、 監督合同履行，及時處理糾紛：對因付款延遲導致大量供應商不滿引起的合同履行問題進行協調，提供解決方案；對于供氣公司要求漲價引起的重大糾紛，適時指導、草擬函件，提出法律建議等。

4、與其它部門合作，參與公司項目的決算工作。

（五）、積極維護和拓展外部司法關系，為解決集團法律風險創造良好的外部司法環境。維護與揚中公檢法機關、仲裁機構的關系；拓展與省高院、鎮江中院、江寧法院、江寧公安的聯系溝通，與兩地司法機關保持良好的工作聯系。

二、基礎管理目標完成情況

（一）、清收應收賬款，維護資金安全。

1、工作業績：

⑴ 超期貨款：全年共處理超期貨款4253.6萬元，其中2011年遺留2088.8余萬元，2011年新移交2164.4萬元。截至2011年11月底，共回籠超期貨款2370萬元，清戶169戶。

⑵ 離職銷售員欠款清理：經過一年時間的訴訟，第一批訴訟的25件離職銷售員欠款案件一審已全部結案，回籠欠款15萬元。

2、工作措施：

⑴ 超期貨款方面加強訴訟力度。為加快超期貨款清收速度，重點通過訴訟方式清收。積極協調各方，充分利用司法資源，共訴訟案件29起，結案23起，結案率80%，另有2起案件已凍結金額73萬余元。全年通過訴訟而回籠貨款621萬元。

⑵ 堅持出差，深入每個客戶實地了解貨款逾期支付情況，對客戶提出質量等問題及時予以解決，回籠貨款。

（二）、嚴格執行合同評審制度，評審全集團對外經濟合同。

1、審查、草擬重大合同：參與談判、審查與丘博保險（中國）有限公司保險合同，與人民電器廠、華達物資公司、正泰公司的戰略合作協議，與德國海德里希設備有限公司買賣合同的重大合同，提出法律意見；起草中電電氣（南京）特種變壓器有限公司與上海地澳自動化科技有限公司專利許可、技術合作開發協議等重要合同。

2、嚴格按責任狀要求做好日常合同評審工作：今年面對人員減少、工作量增加的問題，法務部發揚團隊精神，精誠團結，加強合作，克服困難，保障合同評審日常工作按時完成。

⑴ 截止至11月底，評審變壓器銷售合同2800余份，重點審查客戶資信，識別安裝公司、皮包公司等履行能力不能保障的客戶，預防法律風險。

⑵ 對非標產品庫存，逐份審查合同，向運營計劃中心核實履行情況，分析法律風險，對每臺產品給出處理意見。

⑶ 對在評審中發現的未簽訂合同先發貨、預付款（全款）未到先發貨引起的法律風險予以匯報，指出問題，提出法律意見。

3、評審集團及股份公司采購合同2900余份；基建及其他合同193份。對此類合同，重點審查合同是否與招標結論一致；對采購特殊產品如危險品、勞保用品等國家規定必須取得特殊生產許可的，嚴把資質關，審查供應商相關證照；對生產、質檢用設備要求留質保金；根據運輸公司人員協助卸貨受傷事故，提示完善采購合同文本，預防將來再發生卸貨人身損害風險。

4、評審光伏產業子公司各類別合同合計698份（國內銷售220份，國內采購478份），著重審查對方單位資信，對合同提出了修改意見。

5、根據新公司的建設及集團各子公司發展情況，適時制定、修訂標準合同范本。

⑴ 根據江西景德半導體新材料有限公司的建設進度，及時制定銷售合同文本。

⑵ 根據勞動爭議仲裁經驗，重新修訂勞動合同文本，使之更加完善。

（三）、 規范商標與工商登記管理事務，維護公司知識產權。

1、為建立商標管理體系，在集團內實施規范的商標管理，制定《集團商標管理制度》并公布實施。

2、打擊商標侵權和對公司不正當競爭行為：針對江蘇寶亨新電氣有限公司、揚中市中電電工設備廠、國際中電集團、中電變壓器股分有限公司等使用與我集團近似商標，利用字號相近虛假宣傳等不正當競爭行為，集團已對以上公司提起知識產權訴訟和不正當競爭訴訟，共3起案件。其中不正當競爭訴訟一審勝訴，判決支持我方全部訴訟請求，判對方賠償30萬元（對方提起上訴，二審中）；其余兩案仍在審理中。

3、為策應變壓器、組件兩大產品的海外銷售，保護公司知識產權，按注冊方案推進海外商標注冊，上半年共取得國內外17件商標權證。

4、及時辦理工商年檢及日常工商行政事務，確保集團及子公司各項工商登記合法、有效：辦理中電電氣（江蘇）股份有限公司設立、變更登記；辦理中電電氣（鎮江）電力變壓器有限公司成立工商登記；辦理中電電氣（南京）新能源有限公司和中電電氣（上海）太陽能科技有限公司因被收購而引起的工商變更、外資注銷等各項事務；辦理江西景德半導體新材料有限公司名稱變更；辦理集團、各子公司各項營業執照、組織機構代碼證年檢等事宜。

（四）、多形式多渠道靈活開展法律培訓與宣傳，努力提高集團管理層和員工的法律素質。

1、按年度培訓計劃，本年度共對新上崗的營銷員進行合同法培訓4次，培訓人次120人，課時16課時。

2、為了提高集團及子公司人事管理者的法律基礎知識，安排外聘顧問楊惠弟進行勞動法相關知識培訓2次，重點講解了規章制度的制定、應用，勞動關系建立、解除等法律知識和實踐要求。

3、針對近年職務犯罪多發，給公司造成嚴重損失的情況，為教育銷售員，提高法律意識，減少職務犯罪發生，在半年度營銷會議上對全體與會銷售員進行預防職務犯罪培訓。

4、在《中電人》法律專欄發稿，進行法律教育宣傳。共刊載《安全案例宣傳之資信調查》等 篇法律宣傳教育文章，為員工工作、生活中常遇法律問題給予法律指導與宣傳教育。

三、運用專業技能，一方面以法律手段維護集團利益；一方面群策群力，充分發揮法律智慧，避免集團卷入重大訴訟，減少案件索賠額，維護集團形象。本年度通過妥善辦理訴外、外訴經濟案件共為集團挽回損失60萬元；減少索賠839余萬元。

1、訴外經濟糾紛案件處理情況：

⑴ 中電電氣（南京）太陽能研究院有限公司與高郵海光照明器材廠仲裁案：因研究院定作的太陽能草坪燈燈具和太陽能路燈燈桿質量與客戶天津鎮洋公司的合同要求不符，導致天津鎮洋對我公司提起質量糾紛訴訟，在妥善處理天津鎮洋案件后，少支付天津鎮洋公司貨款20萬元；對高郵海光申請仲裁，根據案件需要及時聯系到行業協會專家出具鑒定結論，爭取到勝訴機會；4月雙方達成調解：高郵海光退還貨款、支付賠償共計40萬元，自行拉回有質量問題的燈具。該事件引發的兩個案件通過努力共為公司挽回損失60萬元。

⑵ 中電電氣（南京）太陽能研究院有限公司與南京康中科技有限公司貨款返還仲裁案。1月份對康中公司提起仲裁，要求按協議返還貨款130多萬元，在仲裁過程中發現對方有到期債權，及時向玄武區法院申請保全，6月該案也達成調解：對方同意退還貨款并賠償相應損失共計150余萬元，目前該案正在申請執行。

2、外訴經濟糾紛案件處理情況：

今年外訴經濟糾紛案件發生較多，全年共處理5起案件，涉案金額達1700萬元。自2011年以來金融危機造成外部市場環境惡化，同時因公司各層面員工缺乏風險意識，尤其是業務經辦人缺乏足夠的工作責任心，未盡謹慎義務，使本可避免的糾紛因處理不當引發了重大訴訟。法務部積極應對，精心準備，力爭公司利益不受侵害。具體情況如下：

⑴ 蕪湖天航科技（集團）股份有限公司訴中電電氣（南京）特種變壓器有限公司支付工程款案：對方要求支付工程款及利息共計609594元，經協調達成調解，僅支付本金和訴訟費，對方放棄利息4萬元。該案暴露公司管理上兩個問題：一是在建基建項目未依法報建，設計方案修改未及時報批，造成工程無法竣工驗收；二是公司項目負責人不盡責，人員交接后互相推諉。

⑵ 安徽眾安實業有限公司訴中電電氣集團有限公司質量糾紛案：對方要求我公司承擔質量賠償的連帶責任，支付500萬元。該案發生后，及時調查取證，向公安報案，因調查及時、手段得當，使對方在11月份撤訴，避免了公司卷入一場高額索賠糾紛。該案發生的原因一方面是他人為謀取不法利益私刻我公司印章偽造合同，另一方面是公司的報價、標示制作、領用等方面缺乏登記管理措施，無人進行跟蹤，使他人得以利用漏洞達到不法目的，使公司卷入無謂的訟爭。

⑶ 上海永續機電科技有限公司訴中電電氣（南京）半導體材料有限公司貨款糾紛案：要求我公司支付貨款67萬余元，法院一審駁回該單位對半導體公司的訴訟請求，對方敗訴。該案的勝訴體現出使用公司標準合同文本的意義，合同條款的完備使公司取得訴訟先機。

⑷ 常州益鑫新能源科技有限公司訴中電電氣（南京）新能源有限公司買賣合同糾紛案：對方要求我公司支付違約金900余萬元，并對公司銀行帳戶進行了凍結，給公司生產經營造成重大影響。該案發生是因經辦人對合同簽訂、履行、解除等重大環節無法律意識和常識，對已解除的合同無書面手續，導致引起重大訴訟，經兩次開庭，該案還在進一步審理中。

⑸ 洛陽市坤義太陽能科技有限公司訴中電電氣（南京）半導體材料有限公司買賣合同糾紛案：該案反映合同經辦人缺乏基本的商業交易業務技能，對收貨、驗貨、退貨、發貨等重要環節的處理不規范，存在重大風險漏洞。案件經兩次開庭后與對方達成調解，為公司減損二百余萬元。

3、勞動爭議案件處理情況：今年共發生勞動爭議案件7起，數量比往年大幅降低，仲裁請求277859.4元，給付金額58348.1元，減少索賠219511.3元。具體情況如下： 四、嚴厲打擊職務犯罪，追究犯罪人責任，挽回公司損失120萬元。

1、石志斌侵占公司財產案件：該案已結案，石志斌被判處有期徒刑5年，對其在樂山的房產等分別進行變賣和出租，挽回損失30余萬元；

2、宋如峰挪用資金案：被挪用的90萬元已追回。

3、魏燦龍挪用案：已初查立案，對其已網上追捕；祝建飛、嚴明武挪用案作為共同犯罪已經立案，并已經網上追逃。

5、陳必林挪用案：因其金額較小，直接江寧法院提起民事訴訟，一審已經判決確認應給付款挪用金額8280元，因對方地址無法查實，公告判決，目前正在申請執行。

五、工作中的不足

1、對子公司的監控還不到位，除合同評審監督流程外，在其他方面的監督力度較弱，風險防控子流程未建立。

2、當年移交欠款的清欠率不高，與責任狀要求有差距。主要在于：第一，工作創新不夠，按老思想老套路進行工作多，對清收過程中遇到的新情況研究少，創新少，辦法少。第二，與內部、外部的協調不到位，對質量問題的解決拖拉等，司法機關部配合出差辦案等都對貨款回籠造成一定不良影響，未及時解決這些問題。第三，招標的合同無管轄權，移交的無管轄權的案件越來越多，清欠帶來難度。

3、離職銷售員欠款清欠工作進展幅度不大，有待加大力度。

篇8

    一、虛假訴訟的主要表現形式

    1、原、被告之間不存在民事經濟糾紛,為達到轉移財產或侵害第三人合法權益的目的,虛擬法律關系,故意制造訴訟。

    2、在涉及企業或其他組織資不抵債的民商事案件中,當事人與第三人串通提起財產糾紛訴訟,虛構債務或轉移債權,意圖在破產清算或法院執行分配中減少債務的清償。

    3、雙方當事人實際為同一主體,為轉移財產、逃避債務而虛構勞動爭議或普通債務糾紛。

    4、房地產糾紛案件中,為規避行政職能部門的管理而虛構訴訟。

    5、執行案件中,雙方并無爭議,只是因為通過正常途徑無法辦理某些手續,企圖利用審判機關的強制執行的職能實現其非法目的。

    6、執行案件中,雙方并無爭議,通過達成仲裁和解協議,申請法院執行仲裁裁決,從而規避房地產稅收征管制度。

    二、虛假訴訟的主要特點

    1、案件類型多為財產糾紛。主要以借貸糾紛、房屋權屬糾紛、離婚中的財產分割糾紛等最為常見。當事人往往希望通過訴訟途徑得到法院對財產權利的確認或變更,繼而達到對自己企圖逃避債務、轉移財產、規避法律的目的。

    2、當事人關系較為密切。原、被告多為夫妻、父母與子女等近親屬關系,或者是關聯企業、上下級單位,甚至雙方當事人就是同一主體。

    3、案件往往涉及國有或集體資產,被告通常存在經營情況惡化并伴隨有其他糾紛,資不抵債。如惡意欠薪案件中往往是企業財產已嚴重資不抵債,財產全部被法院查封或拍賣,將被其他債權人執行。

    4、證據往往存在瑕疵。當事人所提供的證據往往不能完全證明整個案件事實。如虛假欠薪案件往往不能提供原始的勞動合同、相關的考勤表及工資發放記錄;虛假借款案件無法提供所借款項的資金來源、支付被告款項的渠道和方式的相關證據。

    5、訴訟標的額較大且不合情理。如虛假欠薪案件標的額高達幾萬或幾十萬元,平均月工資明顯超過市場工資的一般水準,與原告職業狀況不符。

    6、案件辦理周期較短。由于虛假訴訟中雙方當事人已事先合謀串通,當事人之間配合默契,實質上并不存在矛盾對立的情況,法院很容易促成雙方當事人調解。案件絕大多數以調解方式結案,辦理周期比其他案件要短。

    三、虛假訴訟的成因分析

    1、民事訴訟的性質導致虛假訴訟的可能。

    民事訴訟的主要目的在于解決平等主體之間的民事糾紛。與刑事訴訟、行政訴訟相比較,民事訴訟的當事人擁有更多的自主權,法院在訴訟中的地位更為中立和消極,并且在訴訟中必須充分尊重當事人對訴訟標的的處分權,依據當事人提出的事實和證據進行審判。因此,民事訴訟的性質為虛假訴訟留下了缺口。

    2、民事訴訟的規則為虛假訴訟提供了空間。

    首先,由于法院作出的判決有對世效力和強制執行力,判決一旦生效后,如果發現有虛假訴訟的可能,也只能通過再審程序這種事后救濟手段來救濟,同時由法院承擔誤判的責任,使欺詐主體逃避了責任和必要的懲罰。

    其次,民事訴訟證據規則規定,自認可以免除對方的舉證責任。因此,在雙方當事人對案件事實已達成共識的情況下,法官往往只注重當事人之間的合意表達而忽略了合意的真正動機,使當事人進行虛假訴訟有了可乘之機。

    再次,在當事人主義的訴訟模式下,法院調查取證的范圍和權力大量縮減,即使懷疑有訴訟欺詐的存在,也難以有充分的證據證明。

    3、制裁措施乏力助長了虛假訴訟的發生。

    我國現行法律中沒有具體規定虛假訴訟的民事責任,更沒有相應的刑事責任規范。懲罰機制的缺位使得對于虛假訴訟的懲戒力和威懾力嚴重弱化,當事人違法無需成本,助長了當事人因違法成本低而不擇手段制造虛假訴訟。

    4、社會誠信道德缺失,法律意識淡薄。

    目前我國尚未建立起良好的誠信體系,隨著市場經濟的飛速發展,部分公民價值觀、利益觀發生扭曲,虛假訴訟可能獲得的巨大利益迎合了部分人的需求,導致虛假訴訟案件呈增多趨勢。

    5、查處虛假訴訟難度大。

    由于部分當事人在訴訟過程中制假、造假行為隱蔽、形式多樣,且往往是惡意串通,而法院相應的查證手段有限,單純通過法官的分析、辨認難以辨清真偽。

    四、遏制虛假訴訟的對策

    1、強化法院職權,完善制度建設。

    遏制虛假訴訟現象的產生,首先應完善法律、法規相關內容,并通過制度建設來強化法院職權,堵塞立法漏洞,減少產生虛假訴訟的可能。一是完善第三人訴訟制度。擴大有獨立請求權第三人的適用范圍,將對訴訟標的雖然沒有獨立請求權,但訴訟結果將損害其利益的情形包括進來。二是建立立案特別審查制度。包括原告身份是否真實、原告與被告是否存在親屬關系或其他親密關系;原告起訴的事實、理由是否明顯不合常理;原告的訴訟證據是否存在偽造可能等。三是完善民事調解制度。在民事調解合法、自愿的原則上,增設“真實義務”,以誠實信用原則禁止虛假訴訟的發生。四是建立當事人信息查詢機制和訴訟通報制度。建立系統全面的案件信息庫,對懷疑虛假訴訟的,要主動通過信息庫檢索當事人涉案數量、受理法院、案件進展等信息,初步查明有無損害第三方利益的情況。發現該案涉及第三人或者訴訟參加人可能損害第三方當事人的利益時,將案情通報給利益相關人,由其決定是否提起或參加訴訟。另外對有虛假訴訟嫌疑的案件和當事人進行登記、備案,供法院系統搜索查詢。

    2、建立懲治虛假訴訟者的完整體系。

    依靠黨委政府、公安、檢察等部門的協同配合,明確各部門的職責分工,加強各部門在制裁措施上的銜接與統一,形成民事制裁、行政處罰、追究刑事責任等有機結合的多方位、多層次的制裁體系,從而形成打擊合力,在全社會營造共同遏制虛假訴訟的良好氛圍。

    3、強化法官防范虛假訴訟的意識。

    通過業務培訓、典型案例分析等,增強法官防范虛假訴訟的意識,增長法官的審判經驗和技能,提高查明案件事實的能力。

    4、加強對法律工作者的監督力度。

    司法部門、律師協會應加強對律師、法律工作者的教育監督,提高其執業操守,凈化執業隊伍,對于發現幫助當事人制造虛假訴訟的法律工作者,加強懲戒力度,及時處理并公示通告。

篇9

【關鍵詞】法務會計；財務會計；區別

隨著我國市場經濟的逐步建立和法制體系的逐步完善,法律案件中經濟案例的比重也在經濟高速增長的同時不斷上升，且門類日益繁多、情況逐漸復雜、手段更加隱蔽。在處理具體的案件或糾紛等法律事項時，必須同時解決事實與法律兩方面的問題，法官、律師等法律工作者受其專業知識、技術方法、業務手段的局限，只能處理法律問題和簡單的事實問題，而一些較為復雜的專門性事實問題（如財務會計問題）則只能交由有特定專業資質的人員處理。于是，一種融合會計學與法學為一體、協助法律工作者查證案件或糾紛涉及的財會事實的新工具——法務會計應運而生。李若山教授認為，法務會計是特定主體運用會計知識、財務知識、審計技術與調查技術，針對經濟糾紛中的法律問題，提出專家性意見作為法律鑒定或在法庭上作證的一門新興行業。由此可見，法務會計是在社會專業化分工基礎上形成的會計界對法律界的專業服務。法務會計作為會計學的一個分支，與傳統財務會計自然存在共同之處，關系比較密切，但其所服務領域、業務的特殊性，又決定了它與傳統財務會計存在區別。

一、法務會計與財務會計的聯系

（一）法務會計與財務會計都屬于應用會計學

會計學可分為理論會計學和應用會計學，其中理論會計學包括會計理論、會計史等；應用會計學包括財務會計、管理會計、國際會計、法務會計及成本會計等，可見法務會計作為會計學的一個分支，與財務會計都屬于應用會計學。

（二）財務會計是法務會計產生的前提和基礎

財務會計為信息使用者進行經濟決策服務，法務會計為法律工作者處理法律事項服務，因此它們都屬于會計服務活動，其最終成果（財務報告與專家意見）所依據的事實材料都來自于各項經濟活動。但案件所涉及的財務會計業務通常是由會計事項和會計活動組成，而法務會計活動本身是對案件涉及的會計事項或會計活動進行檢查、驗證和鑒定，并據此作出判斷，發表專家意見，通常是在財務會計工作基礎上開展的。因此，財務會計是法務會計產生的前提和基礎。

二、法務會計與財務會計的區別

（一）主體不同

財務會計是為某一特定主體（會計實體）服務的，要對特定主體（企業、事業、機關單位等）的經濟過程和結果進行確認、計量、記錄和報告。法務會計的主體不是單一主體的單一會計，而是更廣泛意義上的會計，凡經濟糾紛、訴訟案件中涉及到會計事項的認定、判別，均與法務會計有關。法務會計的空間范圍主要存在于三大領域：一是企業、行政、事業單位；二是社會中介機構（律師事務所、會計師事務所、審計師事務所）；三是司法機關（檢察、公安機關和人民法院等）以及政府審計部門、紀檢部門。

（二）職能不同

會計職能是指會計在經濟管理中所具有的功能。財務會計有核算、監督兩項基本職能。核算職能側重對事實的描述，主要是對某一特定主體的經濟活動過程進行確認、計量和記錄，對其結果進行報告。監督職能側重于糾正偏差，主要是依據一定的標準和要求，對特定主體的經濟活動和相關會計核算的合法性、合理性進行審查，以達到預期的目的。財務會計的這兩項基本職能是相輔相成、辯證統一的關系。會計核算是會計監督的基礎；而會計監督又是會計核算質量的保障。法務會計職能的作用范圍則遠遠超出了財務會計，不僅局限于確認、計量、記錄和報告，而且在解釋財務問題、強化會計的控制職能、收集會計數據以提供訴訟支持、保護和懲戒會計職業人士以及其他有關人士等方面也能提供信息支持。

（三）目的不同

法務會計與財務會計雖然都有“會計”二字，但二者的目的卻有著天壤之別。財務會計的目的是著重向會計信息的使用者（投資者、債權人、政府及其有關部門和社會公眾）提供對經濟決策有用的信息，能反映企業管理層受托責任的履行情況，所提供信息具有公開性。而法務會計提供信息的目的在于完成受托責任，它是對經濟活動（或者經濟糾紛）中的法律責任問題進行調查、取證、提出專家性意見，為法庭、仲裁或鑒定機構提供相關證據。

（四）內容不同

財務會計的內容是用財務會計的理論和方法進行確認、計量、記錄和報告的一般會計事項，具體分為資產、負債、所有者權益、收入、費用和利潤六大會計要素。法務會計的內容則取決于各國法律體系的完善程度及法律、法規對經濟活動、經濟行為、財產資源等規定的詳細程度，因此，不同國家及同一國家的不同時期，法務會計的內容都有所不同。我國學者對當前法務會計內容的認識較為統一，認為主要包括以下幾個方面：（1）稅收理算會計；（2）債權、債務理算會計；（3）保險賠償理算會計；（4）社會公正會計；（5）物價會計；（6）基金會計；（7）司法會計；（8）海損事故理算會計；（9）社會保障會計。

（五）工作程序和方法不同

在工作程序上，財務會計有一套比較科學的、統一的、定型的會計處理程序。財務會計的工作程序即會計循環可概括為七個環節：（1）審核原始憑證，編制記賬憑證；（2）過賬；（3）結賬前賬項調整與結賬分錄；（4）對賬；（5）試算平衡；（6）結賬；（7）編制財務報告。各環節具有連續性和繼起性，且憑證、賬簿、報告的格式、內容、編報程序與要求多由國家統一規定。而法務會計服務對象的復雜性，決定了其工作程序的特殊性，大多是從接受受托責任到事件結束工作報告的報出，不存在會計期間的連續性，更不需要繼起性。一般來說，其工作程序應包括：（1）會見委托人，明確受托責任；（2）初步調查，收集有關資料；對受托任務進行風險評估和預測；（3）制定行動計劃，包括實施的策略、步驟、方案等；（4）獲得證據材料；（5）計算、分析；（6）報告，即將法務會計工作的最終結果以報告的形式系統表達出來。

在工作方法上，財務會計大量使用會計核算方法、會計分析方法。法務會計作為一門復合性學科，不僅使用會計的方法，有時還大量使用審計的方法、統計的方法（如抽樣分析法等）及收集證據的方法等。常見的方法有：審閱查驗法、關聯核對法、座談詢問法、實物勘察法、分析比較法、綜合計算法等。

（六）執業規范不同

實現財務會計目標的關鍵在于保證財務報告的質量，因此需要有專門的會計規范。財務會計人員在處理經濟業務活動的過程中，不僅要遵守《會計法》的有關規定，還要受到統一會計規范（如會計準則、會計制度、會計基礎工作規范等）的約束，其中，企業會計準則是國際上通行的一種會計規范形式，我國的企業會計準則分為基本會計準則和具體會計準則。法務會計的執業活動涉及三個規范，即會計準則、法務會計準則和專家證據準則（譚立，2006），前兩者為會計行業規范，后者為法律規范，三者關系密切，又相互區別。法務會計工作就是將會計語言記錄的財會事實翻譯成法律語言表述的案件事實，也就是說財會事實經由法務會計之手以專家意見形式送達法官手中，成為其認定案件事實的證據。在這一過程中，法務會計準則作為會計與法律兩個職業的聯結紐帶，起到了由會計準則通向專家證據規則的橋梁作用。目前世界上除了美國、加拿大等少數國家制定了有關法務會計準則外，許多國家的法務會計業務活動都是參照審計準則執行，但制定統一的法務會計準則仍是必然趨勢。只有建立健全法務會計準則，才能使法務會計工作有規可循、有章可依，才能保證執業質量，提升職業信譽，才能實現法務會計準則與法律法規、準則和慣例的聯系和溝通，指引法務會計健康發展。2006年初，我國財政部頒布了1項基本會計準則和38項具體會計準則，這一準則體系已基本上與國際會計準則趨同，中國注冊會計師協會完成了48項審計準則的制定或修訂工作，標志著我國的企業會計、審計準則體系已基本建設完成，為建立法務會計準則提供了基礎性框架。（七）報告不同

財務會計報告是企業對外提供的反映企業某一特定日期的財務狀況和某一會計期間的經營成果、現金流量等會計信息的文件。法務會計報告是法務會計工作者根據有關的財務會計資料、卷宗材料，以及其他相關的資料等，對案件或糾紛等法律事項所涉及的財務問題進行解釋、說明，并作出專業判斷所形成的一種書面結論性文件。法務會計報告與財務會計報告有十分顯著的區別：

1.用途和使用者不同。財務會計報告的用途在于為投資者、社會公眾、政府機構等利益相關者提供經濟決策所需的相關會計信息；而法務會計報告適用于訴訟實踐，為法律事項承辦人、當事人等提供認定相關財會事實的專家證據。

2.反映的范圍不同。依據“會計主體假設”，財務會計報告所反映的財務事實僅局限于某一會計主體的相關經濟業務；而法務會計報告不存在“會計主體”的限制，它是依照法律事項來劃定空間活動范圍，凡是法律事項涉及的會計事實都必須查清、核實，并向委托人報告?？梢?，財務會計報告與法務會計報告所反映的事實范圍差異較大。

3.內容和格式不同。財務會計報告包括財務報表及其附注和其他應當在財務會計報告中披露的相關信息和資料。財務報表至少應包括資產負債表、利潤表、現金流量表及所有者權益變動表。常見的財務會計報告是以格式報表為主題，表注及相關信息和資料作為輔助，其中每張報表都有固定的格式要求。而法務會計報告的內容反映了法律事項所涉及范圍的財會事實，通常情況下，法務會計報告的基本內容應當包括引言、對財務會計資料的分析論證過程和最終的結論等。如果報告人占有資料不充分或資料很少，也可發表“無法作出明確結論”的報告結果。不同經濟糾紛或案件的性質、內容不同，所依據的法律規范不完全一致，因此，法務會計報告沒有固定格式，通常是根據不同的業務對象和使用對象，按委托人的要求分別采用不同的格式。

4.時間要求不同。依據“持續經營假設”、“會計分期假設”，財務會計報告作為對企業不斷發生的經濟活動和資金運動的分期綜合反映，具有時間上的連續性。而法務會計是在涉及會計領域的經濟糾紛和訴訟發生時，對財務事項中涉及的法律問題進行解釋與處理，著重于向法庭提供臨時的審計證據。

（八）對會計人員知識結構的要求不同

法務會計人員的素質同所有會計人員一樣，應包括道德素質和業務素質兩方面。道德素質方面與審計人員的要求基本相同，但在業務素質方面，法務會計作為一門新興的復合型邊緣學科，對法務會計人員的要求也較之一般會計人員更高，要求從業者不僅必須精通會計與審計知識，以便合理解釋涉案對象的財務事實，甄別其財務信息的真實性與合法性，提供有助于法庭判決的有效證據，而且必須熟悉公司法、證券法、保險法、稅法、訴訟法和證據規則等各種法律和相關規定，這樣才能實現會計事實與法律程序的有效對接。此外，還需借助心理學中的相關知識來透析經濟行為背后的欲念和動機。總之，法務會計人員的知識層面要遠遠高于傳統財務會計人員的知識層面。

【主要參考文獻】

[1]譚立.論法務會計與財務會計的區別.當代財經，2005，（8）.

[2]成慕杰.法務會計及其人才培養初探.財會通訊，2005，（2）.

[3]孟祥東.法務會計理論與實務.東北財經大學出版社，2007.

[4]王文杰.法務會計相關問題研究.東北財經大學碩士論文，2005.

[5]李若山，譚菊芳，葉奕明，洪劍峭.論國際法務會計的需求與供給.會計研究，2000，（11）.

[6]譚立.注冊會計師提供法務會計服務五題.經濟管理，2006，（13）.

[7]李雪婷，王東清.論法務會計在司法訴訟中的信息支持.事業會計，2005，（5）.

篇10

［關鍵詞］督促程序；反思；運行環境；理論基礎

Abstract:Thesupervisingandurgingprocedureistheresultofthecommodityeconomy.However,thesupervisingandurgingprocedurehasbeenignorednowadaysthoughthemarketingeconomyinourcountryisdevelopingrapidly.ItisworthcontemplatingwhetherthesupervisingandurgingprocedureshouldexistinChina.Thearticlediscussesthesupervisingandurgingprocedurefromthepracticalenvironmentandthetheorybasis,anddrawstheconclusionthatitisnecessaryforthesupervisingandurgingproceduretoexistcontinuouslyinChina.Furthermore,thesupervisingandurgingprocedureshouldbeperfectedinitselfandrelatedjudicialsystemsothatitcanovercometheshortcomingsindesignandadapttotheconditionsofourcountry.

Keywords:supervisingandurgingprocedure;contemplation;practicalenvironment;theorybasis

市場經濟社會中，相當多的經濟糾紛屬于當事人之間債權債務關系明確，雙方對糾紛沒有任何爭議的情形，只是債務人出于種種原因而怠于履行，此種糾紛純屬執行問題。督促程序則是針對此類糾紛專門設立，以特有的程序設計，催促債務人及時履行債務。它給予請求人一種機會，在對方持消極態度的情況下取得執行名義，而無須忍受費力費時的爭訟程序［1］,幫助債權人以簡單、快捷的訴訟方式收回債權。督促程序是市場經濟社會的產物，在大陸法系國家的經濟訴訟中擔負著繁簡分流的重要角色。然而，在我國市場經濟快速發展、債務糾紛案件日益增多的今天，督促程序的適用卻日趨下降，幾乎到了形同虛設的境地。時至今日，督促程序在理論界和實務界均受到冷落，不乏將督促程序從我國民事訴訟法中抹去的呼聲。筆者認為，有必要對督促程序在我國的運行環境和理論基礎進行深入反思，全面和客觀地認識督促程序的生存現狀，將有助于明確督促程序在我國或發展或消失的出路所在。

一、對督促程序在我國運行環境的反思

（一）積極方面

1.督促程序與我國傳統的法律文化理念相契合

從法律文化層面看，督促程序與中國人的法律文化和訴訟心理相契合，因此，督促程序在我國有其存在和可接受的社會基礎。受中國幾千年封建禮教思想的影響，民眾信奉“以和為貴”，在訴訟上逐漸形成牢固的“厭訟”、“恥訟”心理。如梁治平所言：對意大利人或者希臘人來說，借鑒法國或者德國的法典，更多只具有技術上的意義，而對中國人來說，接受西方的法律學說，制定西方式的法典，根本上是一種文化選擇［2］。如果西方的某項制度與我國的法律文化存在某種暗合，產生觀念沖突的可能性便會降低，該法律的移植就具有了可行的前提。督促程序無需開庭審理，可有效地避免雙方當事人在法庭上的劍拔弩張和對抗，債權人與債務人不用碰面，保存了各自的顏面，債務糾紛即以較為“和氣”的方式解決，能有效防止雙方矛盾的激化，這為我國法律文化背后的民眾的法律觀念和訴訟心理所能接納。

2.督促程序與我國市場經濟發展相適應

從經濟學角度審視，督促程序是適應我國市場經濟發展需要的。根據經濟學的基本原理，資金的快速流轉能使有限的資金得到更加有效的運用，從而最終導致資源趨于最優配置和產生最大的經濟效益。經濟的發展在加快資金流轉的同時會產生債務糾紛增多的附加效應，債務糾紛的及時解決又能促進資金運轉和經濟的發展。反之，如果資金流轉緩慢甚至停滯，便會對經濟的發展形成阻礙。可見，資金流轉和市場經濟發展兩者相輔相成。我國在進入市場經濟以后，自然產生了諸多的債務糾紛，債務糾紛的積聚必將導致資金流通減緩，滯阻市場經濟的發展。而這其中相當大一部分的債務糾紛債權債務關系明確，長期拖欠使得當事人最終只能訴諸法律。相對普通程序而言，督促程序更為簡便快捷，并且能夠最大程度地降低社會成本，因此，可以說督促程序是解決當事人之間此類糾紛的最佳法律手段。

3.督促程序與我國民事訴訟原則和司法改革精神相協調

從民事訴訟角度分析，督促程序體現了我國民事訴訟法倡導的“兩便”原則和司法改革的精神。便利群眾進行訴訟、便利人民法院辦案是我國民事訴訟法制定的出發點和歸宿。債權人提起督促程序后，法院無需對債權人的支付令申請進行實質審查，無需開庭審理，無需詢問債務人，只要債務人不提出異議，支付令即行生效，債權人取得執行依據。督促程序以簡便的程序、快捷的速度幫助債權人收回債權，在便利雙方當事人進行訴訟的同時也便利法院審理案件。督促程序的高效性符合以“司法效率”為中心的司法改革的要求。

（二）消極方面

然而，督促程序在1991年移植到我國以后，在我國的社會環境中遭遇到了種種不利于其生存和發展的消極因素，從而影響了其在我國的有效運行和應有價值的正常發揮，主要表現在以下方面：

1.殘留的計劃經濟觀念與督促程序所需要的市場經濟環境不相協調

督促程序是隨著資本主義現代商品經濟發展而建立起來的。西歐資本主義商品經濟的發展使得人民之間的金錢債務糾紛急遽增長，如果這些案件都按通常訴訟程序，即經過、法庭審理，直至作出判決、上訴等一系列程序之后強制執行，則不僅浪費當事人和法院的人力和物力，而且不利于商品經濟的發展。鑒于此，1877年德國民事訴訟法第一次制定了督促程序［3］。督促程序的生長環境是商品經濟社會，立法的目的是要維護債權人的合法利益。然而，1991年我國在制定督促程序時尚未走出計劃經濟的影響，在各個細節的設計上都表現出有利于債務人的價值取向［4］，甚至時至今日，多年前的計劃經濟思想尚未徹底從人們頭腦中消除，以至于原有的對債務人過多保護的觀念與督促程序保護債權人利益的立法意旨相背。

2.我國超職權主義訴訟模式與督促程序的相關要求不相協調

我國民事訴訟法長期奉行超職權主義的審判模式，傳統的民事訴訟法律關系理論突出強調法院在民事訴訟中的主導地位，程序的進行主要由法官控制，將當事人在民事訴訟中的地位視為從屬性質［5］。而督促程序的進行取決于雙方當事人，程序因債權人的申請而開始，因債務人的異議而終結，法官對債權人的申請和債務人的異議僅進行形式審查，相對而言，法官在其中只起到協助和輔助作用，在某種程度上可以說督促程序需要的是當事人的程序自由。如果督促程序過多地受到法官職權的干涉，當事人必然會遭遇各式各樣的阻撓，督促程序自然很難順暢運行。

3.目前不健全的司法制度與督促程序的要求不相協調

法官干預當事人選擇督促程序部分源自法官背后的司法制度不健全。當前法院普遍存在著經費不足、設備缺乏的問題?；鶎尤嗣穹ㄔ恨k理適用督促程序的案件所支付的費用遠遠超過所收取的費用，入不敷出。而按訴訟程序立案受理，財產案件訴訟收費則遠遠高出適用督促程序受理案件，有些案件法官寧可動員當事人走訴訟程序，也不按督促程序辦理［6］。法院經費沒有相應的制度保障，法院內部的司法體制缺乏對立案法官的監督和制約，受理案件時法官出于利益權衡而干預當事人的程序選擇權也就不足為怪了。此種司法制度的缺陷必將對收費低廉的督促程序的適用產生重大影響。

4.不健全的市場機制與督促程序不相配套

有學者認為，現階段人們的價值觀念正在轉變,但尚未形成市場經濟正常運行所需要的價值觀念，信用——特別是商業信用在很多人眼里還比較淡薄，在有些人腦子里甚至就沒有“信用”二字。國家也沒有建立起一套市場經濟需要的信用制度，這是我國督促程序運行效果不佳的最根本的原因［7］。筆者雖然不贊同將信用機制的缺乏認定為我國督促程序運行效果不佳的“最根本”的原因，但不可否認信用機制的缺乏對我國目前督促程序運行的不良現狀起了一定的負面作用，主要表現為債務人可以沒有任何約束地故意對支付令提出虛假異議。對債務人的此種惡意行為既沒有法律上的限制或懲罰，也不會產生其他方面的不利影響，由此形成對債務人“不信用”的縱容或誘導，致使督促程序無法順利施行。

5.理論界與實務界的重視程度與該程序的重要性不相符合

司法改革中，理論界和司法實務部門均熱衷于簡易程序的探討和實踐，然而，同樣具有簡易程序特點的督促程序卻倍受冷落，多年來已經淡出了人們的視線。在法院，依督促程序提起的案件往往交由立案庭辦理，得不到與通常訴訟程序同樣的重視，甚至可以說這一獨特簡便程序的存在完全被忽視。督促程序的缺陷很難得到完善，其價值也難以得到應有的發揮。在我國市場經濟快速發展的今天，法院受理的經濟案件幾乎逐年成倍激增，法官審理案件的負擔日益加重。如果不以靈活、快捷、節省的程序解決大多數簡單民事案件，要實現對復雜民事案件的慎重裁判就相當困難［8］。

二、對督促程序建構的理論基礎的反思

（一）訴訟公正和訴訟效率的失衡

訴訟公正和訴訟效率是民事訴訟法的基本價值。公正是法律和訴訟中的最高價值，通常情形中，在維護公正的前提下追求訴訟效率。實踐中各類案件和各種程序平均占用訴訟資源是不合理的，在社會發展迅速和講求經濟的環境中，簡便迅捷的程序是很必要的，對于簡易案件，更應當強調經濟性地解決糾紛［9］。督促程序的設計在注重訴訟效率的同時實現訴訟公正價值和訴訟效率價值的平衡與互動。督促程序的發生基于債務人對債權人提起的債務糾紛沒有爭議這一假設前提，免去了通常訴訟中所需的繁瑣程序，不用開庭審理，對債權人的申請也不用實質審查，不用向債務人訊問和質證。為確保訴訟正義，督促程序特別為債務人設置了異議權，債務人的異議直接導致督促程序的終結，糾紛轉由通常訴訟審理解決。如果生效的支付令出現錯誤，督促程序也提供了再審的救濟途徑。在追求訴訟效率方面，督促程序訴訟周期短、程序簡單、審級層次少、訴訟費成本低。相對于訴訟程序而言，當事人能以最低的訴訟成本獲取最大的訴訟利益；對于法院，也極大地節約了司法資源?？梢?，督促程序設計的初衷是試圖實現訴訟公正與訴訟效率的完美結合。

然而，司法實踐中，督促程序顯現出訴訟公正和訴訟效率在某些環節上設計的失衡。首先，債權人有選擇適用督促程序的權利，但立法沒有對債權人的程序選擇權提供司法救濟，債權人因為種種原因（法院或督促程序自身的缺陷）無力選擇對己更有利的督促程序，訴訟公正無法體現。其次，督促程序中債務人的異議權無任何限制，雖然符合督促程序追求訴訟效率的要求，但是極易造成督促程序因債務人的虛假或隨意的異議而終結，債權人的合法權益在督促程序中無法得到有效保護，督促程序也就無法實現訴訟公正。再次，債務人提出不實的異議后，督促程序終結，由債權人承擔敗訴的費用，債權人的合法權利不僅得不到維護，而且還要為對方的欺騙“買單”，訴訟公正在訴訟費用的承擔上也無法體現。最后，督促程序在訴訟效率上具有明顯的優勢，然而，程序的設計并沒有保證訴訟期限的按期履行，為人為因素的影響提供了可能，其訴訟高效的優越性無法得到體現。

（二）訴訟權利和訴訟義務不對等

權利和義務是法律規范的核心和實質。權利是規定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務是和權利相對的，是設定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的、主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權利主體獲得利益的一種約束手段［10］，“沒有無義務的權利，也沒有無權利的義務”，在數量關系上，權利與義務總是等值的，即權利和義務要實現對等［11］。督促程序的設計上也遵循訴訟權利和訴訟義務對等的程序建構理念，如：由于人民法院在支付令之前并未對案件做實質性的審查，即未對權利本身進行調查，因此，支付令并不一定符合當事人之間權利義務關系的事實，這就要求法律程序上設置一種救濟手段，即允許債務人對支付令提出異議［12］。債務人在法定期間提出書面異議的，人民法院無須審查異議是否有理由，應當直接裁定終結督促程序。因為對債權人的申請不應進行實質審查，與之相對應，對債務人的異議也不應進行實質審查，而只審查其在形式上是否合法。異議一經合法提出，督促程序就告結束。

我國督促程序的設計缺陷主要表現為法官和債務人的部分權利和義務設置不對等。如規定法官對督促程序的啟動具有控制權，卻沒有明確相應的不得的義務，即保護債權人的訴權和程序選擇權的義務；規定了法官執行訴訟期限的權利，卻沒有規定相應的執行訴訟期限的義務，即保護債權人訴訟期限權利的義務；規定了債務人有提出異議的權利，卻沒有規定不得濫用異議權的義務，即保障債權人順利收回債權的義務；債權是相對權，也稱對人權，其義務主體是特定的債務人，督促程序明確了保護債權人的合法權利，卻沒有相應嚴格賦予債務人保障債權人合法權益的義務。義務是和權利相對的，督促程序給法院與債務人設定了前述權利而沒有相應地設定前述義務，在程序上則表現為沒有給法院和債務人的權利以一定約束。

結論

從以上分析可以看出，督促程序以其特有的簡便、快捷、成本低廉的特點，符合我國的傳統法律文化觀念、順應我國市場經濟社會的快速發展的需要、符合我國民事訴訟原則和司法改革精神，在我國有其存在的合理性和必要性。由于我國特有的國情，現實社會中確實存在與督促程序的要求不相協調的諸多因素。筆者認為，隨著社會主義市場經濟的逐步完善，計劃經濟的后遺癥會在立法者和普通民眾中慢慢消失，我國長期形成的超職權主義的訴訟模式和司法制度不健全的情形可以在司法改革的推進和制度的完善中逐漸得到克服，目前市場信用機制已經開始逐步建立，督促程序所需要的司法和社會環境正在日漸回歸，可以預見，影響督促程序運行的不利因素不會成為繼續困擾督促程序的重大問題。由此，我們認為，督促程序應該在我國民事訴訟法中繼續存在。我們需要的是重新關注和重視督促程序，同時深刻反思督促程序自身存在的無法克服的給債權人帶來的程序障礙，切實保障債權人對督促程序的選擇權，解決督促程序中債務人的異議權不受限制的弊端以及由此產生的訴訟費用負擔不合理的問題，確保督促程序訴訟期限的按期履行等等。我們相信，挖掘督促程序的程序機理，彌補其自身設計的缺漏以適應我國的客觀環境，同時借鑒其他國家和地區好的立法方案，使督促程序盡快實現本土化，才是督促程序在我國繼續發展的出路。我國的督促程序最終會呈現出其在德國適用的情形，成為我國基層法院中大部分經濟糾紛案件的適用程序，幫助法院實現繁簡分流，進一步促進我國社會經濟的發展。

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