財(cái)產(chǎn)保全范文

導(dǎo)語：如何才能寫好一篇財(cái)產(chǎn)保全，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

情況緊急——

不打官司先保全

小雯是一名小學(xué)六年級的學(xué)生，一天下午，她在放學(xué)過馬路時(shí)，被一輛轎車撞倒在地，當(dāng)即昏了過去。司機(jī)小馬立刻停車，打電話報(bào)警后，把小雯抱上車火速送往醫(yī)院。醫(yī)生診斷，小雯的頭部受到撞擊，造成內(nèi)出血，此外還有多處身體皮膚擦傷。

經(jīng)過交警部門的勘察，事故發(fā)生時(shí)，小馬屬于超速行駛，要承擔(dān)事故的全部責(zé)任。他把小雯送到醫(yī)院后，付了5000元醫(yī)療費(fèi)，并告訴小雯的母親劉女士，自己是從外地來辦事的，身上只有這么多錢。

劉女士擔(dān)心小馬會一走了之，以后很難向他索要賠償。于是，她想馬上把小馬告到法院，讓法院判決小馬賠償。可女兒還在醫(yī)院需要她照顧，索賠多少也不能確定，打官司更不會一天兩天就有結(jié)果。在她左右為難之際，交警建議她可以先申請財(cái)產(chǎn)保全。

隨后，劉女士來到法院，拿著交警出具的事故認(rèn)定書，以女兒的法定人身份申請財(cái)產(chǎn)保全。法院經(jīng)審查認(rèn)為，她面臨的情況緊急，當(dāng)天就批準(zhǔn)了她的申請并作出了裁定書，交警根據(jù)裁定書扣押了小馬的轎車。

經(jīng)過十多天的治療和恢復(fù)，小雯的情況基本穩(wěn)定，可以上學(xué)了，只是要注意短時(shí)間內(nèi)避免劇烈運(yùn)動。又過了幾天，劉女士整理好女兒治療期間所花費(fèi)的各項(xiàng)費(fèi)用憑證，再次來到法院，要求小馬賠償女兒1.8萬元。

法院審理后，支持了劉女士的要求。小馬很快履行了賠償義務(wù)，法院隨后解除了對小馬轎車的扣押。

點(diǎn)評支招：

打官司之前申請財(cái)產(chǎn)保全，被稱為訴前財(cái)產(chǎn)保全，必須滿足情況緊急的條件。因?yàn)榻煌ㄊ鹿实仍蛟斐闪巳松韨Γ堑湫偷那闆r緊急。特別是像劉女士面臨的情況，遇到和小馬一樣是外地人員的，如果不及時(shí)采取措施，他很可能一走了之，以后去外地索賠也比較麻煩。

需要注意的是，在打官司前申請財(cái)產(chǎn)保全，要慎重選擇法院。比如在這起交通事故賠償案中，事故發(fā)生地所在的法院，以及小馬戶口所在地的法院都有管轄權(quán)。如果劉女士申請的財(cái)產(chǎn)保全方式是扣押車輛，自然是在事故發(fā)生所在地比較方便；如果是凍結(jié)銀行賬戶，就是小馬戶口所在地比較方便。

訴前財(cái)產(chǎn)保全分秒必爭，申請人在取得警方的事故認(rèn)定書后，只需要向法院的立案庭提交，法院會在48小時(shí)內(nèi)回復(fù)。需要注意的是，提前財(cái)產(chǎn)保全后，并不意味著可以一勞永逸，需要盡快收集和準(zhǔn)備材料，在30天內(nèi)，否則，財(cái)產(chǎn)保全措施會自動解除。

巧打時(shí)間差——

財(cái)產(chǎn)保全當(dāng)籌碼

麗麗和丈夫大偉結(jié)婚十多年，有一個6歲的女兒。大偉和別人合伙開了一家公司，生意不錯。2013年2月，麗麗察覺丈夫可能發(fā)生了婚外情，多番打聽之后證實(shí)確有此事，丈夫卻矢口否認(rèn)。也許是她的話提醒了丈夫，丈夫似乎有所收斂，和情人幽會時(shí)也處處小心，讓她拿不到有力的證據(jù)。

本來麗麗想睜一只眼閉一只眼，就當(dāng)這件事沒發(fā)生過，希望丈夫有一天能回心轉(zhuǎn)意。可沒多久她就發(fā)現(xiàn)，丈夫在個人銀行賬戶和公司賬戶里頻繁轉(zhuǎn)賬，她詢問時(shí)，丈夫卻說是公司財(cái)務(wù)調(diào)整。一來二去，丈夫的個人銀行賬戶里名正言順地少了幾十萬元。她不禁擔(dān)心，丈夫也許是在轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。

麗麗咨詢律師后，決定先發(fā)制人，就悄悄到法院提出了離婚訴訟。立案后，她又找到主審法官，申請財(cái)產(chǎn)保全，要求凍結(jié)丈夫的銀行賬戶。法官了解到她的情況后，暫緩了郵寄書，先發(fā)出裁決書，凍結(jié)了大偉的個人銀行賬戶，隨后才郵寄書。

幾天后，大偉收到書，首先想到的是去銀行盡快轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，卻被告知賬戶已經(jīng)被凍結(jié)。湊巧的是，幾天前，他從公司賬戶轉(zhuǎn)了30萬元到自己名下，全都被凍結(jié)了。如果不能盡快取消賬戶凍結(jié)，會妨礙他的公司運(yùn)作。

于是，在法官主持調(diào)解時(shí)，麗麗利用大偉急于解除賬戶凍結(jié)的心理，讓大偉承認(rèn)了婚外情，在財(cái)產(chǎn)和子女撫養(yǎng)等方面做出了很大的讓步。兩人最終達(dá)成調(diào)解協(xié)議，離婚后兒子歸麗麗撫養(yǎng)，大偉每年支付撫養(yǎng)費(fèi)2萬元，平分夫妻共同財(cái)產(chǎn)后，大偉給麗麗10萬元作為過錯賠償。調(diào)解達(dá)成后，法官又帶著雙方直接去銀行，先解除了賬戶凍結(jié)，然后讓大偉轉(zhuǎn)賬10萬元給麗麗。

點(diǎn)評支招：

如果沒有出現(xiàn)人身傷害這樣的緊急情況，想在打官司前就申請財(cái)產(chǎn)保全是很難獲得法院支持的，最好的方法是立案后盡快申請財(cái)產(chǎn)保全，特別是在離婚官司中，可以利用法院郵寄書的時(shí)間差，在對方還沒有準(zhǔn)備的時(shí)候掌握主動權(quán)。

需要注意的是，立案后申請財(cái)產(chǎn)保全，最好在一周內(nèi)提出申請。一般情況下，法院郵寄的書在一周內(nèi)能寄到，對方收到書后可能會轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。如果申請得太晚，很可能就發(fā)揮不了財(cái)產(chǎn)保全的作用。

有些時(shí)候，申請人收集對方的銀行賬戶等信息，可能會需要較長的時(shí)間。此時(shí)，最好在立案后找到主審法官，向法官說明情況。如果理由充分合理，法官可以暫緩郵寄書，多給一方幾天時(shí)間收集信息，采取財(cái)產(chǎn)保全措施后再郵寄。

財(cái)產(chǎn)保全出錯——

賠償損失沒商量

2010年7月，曉明給了婷婷200萬元，投資于她運(yùn)作的一個商業(yè)項(xiàng)目，約定半年后獲得投資收益。結(jié)果婷婷運(yùn)作的商業(yè)項(xiàng)目一直沒有起色，無奈之下，她委托中介出售自己名下的一處房產(chǎn)。沒過多久，婷婷就把房子賣給了胡先生，賣房所得的錢，也全部投入自己的項(xiàng)目中。

半年后，曉明發(fā)現(xiàn)自己的投資打了水漂，覺得被婷婷騙了。他得知婷婷出售房產(chǎn)的事后，懷疑婷婷和胡先生串通，表面上看是賣房子，實(shí)際上是為了躲避債務(wù)。于是，他把婷婷告到法院，要求撤銷當(dāng)初的投資合同，要回200萬元。與此同時(shí)，他還繳納了10萬元作為擔(dān)保，讓法院查封了已經(jīng)在胡先生名下的房產(chǎn)。

在這場官司中，胡先生屬于案外人，法院不會通知他，他對房產(chǎn)被查封的事也不知情。2012年7月，胡先生要和家人移民到國外，決定把國內(nèi)的財(cái)產(chǎn)都處理掉。他委托中介出售房產(chǎn)，一直到辦理過戶手續(xù)時(shí)，才發(fā)現(xiàn)自己的房產(chǎn)被查封了，不僅賣不了房子，還賠償了3萬元違約金。

別人的官司殃及自己，胡先生越想越委屈，覺得曉明申請查封財(cái)產(chǎn)時(shí)出了錯，導(dǎo)致自己受損，就把曉明告到通州區(qū)法院。能否解除對胡先生房產(chǎn)的查封，取決于曉明和婷婷的官司，法院就一直等待曉明告婷婷的結(jié)果。

經(jīng)過審理，法院發(fā)現(xiàn)婷婷并沒有欺騙曉明，更沒有和胡先生串通躲避債務(wù)，曉明屬于投資不慎，駁回了曉明的要求，也自然解除了對胡先生房產(chǎn)的查封。最終法院認(rèn)定曉明申請財(cái)產(chǎn)保全時(shí)，弄錯了對象，給胡先生造成損失，從曉明繳納的10萬元擔(dān)保金中拿出3萬元賠償胡先生。

點(diǎn)評支招：

除了像曉明這樣申請財(cái)產(chǎn)保全弄錯對象，還有些人在申請財(cái)產(chǎn)保全時(shí)，實(shí)際只需要數(shù)十萬元賠償，卻申請查封、凍結(jié)或扣押上百萬元的財(cái)產(chǎn)，超過合理范圍。超出合理范圍的部分，給別人造成損失也要進(jìn)行賠償。

財(cái)產(chǎn)保全是在審判有結(jié)果之前采取的臨時(shí)性措施，法院審查時(shí)不可能做到精確，申請人提供相應(yīng)擔(dān)保后，一般都會獲得法院支持。因此，如果不想承擔(dān)財(cái)產(chǎn)保全出錯后的賠償責(zé)任，申請人最好有憑有據(jù)而不是單憑猜測，范圍也不是越大越好，必要的時(shí)候可以先咨詢律師。 （責(zé)編：孫劉揚(yáng)）

篇2

被擔(dān)保人：（基本情況） 

擔(dān)保人愿做被擔(dān)保人的擔(dān)保人，為被擔(dān)保人向你院提出的訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請做如下?lián)＃?nbsp;

一、擔(dān)保人負(fù)擔(dān)采取訴訟財(cái)產(chǎn)保全措施所需全部費(fèi)用；

 

二、如被擔(dān)保人訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤，擔(dān)保人愿賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的全部損失。 

三、將擔(dān)保人定期（存折，現(xiàn)金ΧΧ萬元）交你院作抵押，可從中支付一、二項(xiàng)所需費(fèi)用。   

此致 

篇3

委托人：律師事務(wù)所律師。

異議人就昆明市人民法院在受理信用社訴DDD貸款糾紛一案中，查封扣押了車牌號為：12345的本田小車一輛提出異議如下：

異議請求：

請求法院解除對12345的本田車的保全，將車返還異議人。并責(zé)令保全申請人承擔(dān)異議人由此給異議人所造成的5000元損失。

請求理由：

法院于二〇〇四年十月十二日扣押的12345的本田小車的產(chǎn)權(quán)屬異議人所有，該案中原、被告相互勾結(jié)圖謀非法占有異議人的車，應(yīng)當(dāng)解除扣押歸還異議人。其理由：

1.從事實(shí)上看：12345的車在昆明市車管所登記的戶主名為DDD，這是事實(shí)。但該車是DS（四川宜賓江安縣人）于二000年八月購買，DS是購買該車的實(shí)際車主，因?yàn)椴捎玫氖前唇曳绞剑鳧S因不是昆明市本地人，無法以自己的名義獲得銀行按揭，所以DS和DDD協(xié)商，DS所購車借DDD的名義向東風(fēng)信用社進(jìn)行按揭貸款。該車以DDD的名義按揭后，車一直由DS控制使用。在DS購買使用近三年后的2013年三月，實(shí)際車主DS經(jīng)與異議人協(xié)商后，達(dá)成DS將該車以255000元的價(jià)格出售給異議人的協(xié)議，異議人在支付了車款后取得該車。因此該車的所有權(quán)從2013年三月三日起歸異議人所有，現(xiàn)異議人已實(shí)際控制使用該車有一年半。該車按異議人與DS的購車協(xié)議，本應(yīng)當(dāng)在二00三年八月前過戶到異議人名下，因DS的違約未能及時(shí)為異議人過戶，直到今年即二00四年八月，DS以要為異議人去昆明辦理過戶手續(xù)為由相誘，叫異議人將車開去昆明過戶，結(jié)果DS指使人采用暴力搶劫了異議人所有的12345號，在異議人報(bào)警后，西山區(qū)東風(fēng)信用社也向昆明西山區(qū)公安局謊報(bào)DDD貸款詐騙，后經(jīng)公安局對西山區(qū)東風(fēng)信用社的報(bào)案審查后認(rèn)為不成立，公安局撤了案。但是東風(fēng)信用社即通過貴法院采取財(cái)產(chǎn)保全扣押了異議人的車。我們有理由懷疑是原告和被告惡意串通，圖謀非法占有異議人的車，該車的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)屬異議人所有。

2.從法律上看： 12345車也應(yīng)當(dāng)屬異議人所有。

根據(jù)公安部給最高人民法院執(zhí)行工作辦公室的《關(guān)于確定機(jī)動車所有權(quán)的問題的復(fù)函》（2000）98號：“根據(jù)現(xiàn)行機(jī)動車登記法規(guī)和有關(guān)規(guī)定，公安機(jī)關(guān)辦理的機(jī)動車登記，是準(zhǔn)予不準(zhǔn)予上道路行駛的登記，不是機(jī)動車所有權(quán)的登記。因此，公安機(jī)關(guān)登記的車主，不宜作為判別機(jī)動車所有權(quán)的依據(jù)。”和公安部給最高人民法院研究室回復(fù)的《關(guān)于機(jī)動車財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間問題的復(fù)函》：“根據(jù)現(xiàn)行機(jī)動車登記法規(guī)和有關(guān)規(guī)定，公安機(jī)關(guān)辦理的機(jī)動車登記，是是準(zhǔn)予不準(zhǔn)予上道路行駛的登記，不是機(jī)動車所有權(quán)的登記。因此，將車輛管理部門辦理過戶登記的時(shí)間作為機(jī)動車財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間沒有法律依據(jù)。”和最高人民法院《關(guān)于連環(huán)購車未辦理過戶手續(xù)原機(jī)動車主是否對機(jī)動車發(fā)生交通事故致人損害承擔(dān)責(zé)任的復(fù)函》：“連環(huán)購車未辦理過戶手續(xù)，因車輛已交付，原車主不能支配該車的運(yùn)營，也不能從該車的運(yùn)營中獲得利益，故原車主不應(yīng)對機(jī)動車發(fā)生交通事故承擔(dān)責(zé)任。”而且合同法第一百三十三條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。” 因此從法律上來講，12345車的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)屬異議人所有。

從上述規(guī)定可以看出，異議人的所有的12345號車，雖然在公安機(jī)關(guān)登記的戶主是DDD，但不能因此認(rèn)定其就是實(shí)際的車主；異議人與DS于二00三年三月三訂立購車協(xié)議后，即將該車交付異議人使用至今。即12345號車的所有權(quán)在一年半前就已經(jīng)歸異議人所有。因此，法院現(xiàn)在采取保全措施扣押的12345號，是屬于案外人即異議人的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以解除扣押，并責(zé)令財(cái)產(chǎn)保全申請人賠償異議人因此所受的5000元的損失。

此呈

昆明市人民法院

篇4

1、財(cái)產(chǎn)保全的期限一般情況下是三十日內(nèi)，當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全之后，必須在一個月內(nèi)提起訴訟，否則人民法院會解除財(cái)產(chǎn)保全措施。人民法院接受申請后，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。

2、人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，對當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施，當(dāng)事人對保存措施不服，有權(quán)提出復(fù)議，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請后十日內(nèi)審查。裁定正確的，駁回當(dāng)事人的申請。裁定不當(dāng)?shù)模兏蛘叱蜂N原裁定。

3、法律依據(jù)：最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國行政訴訟法》的解釋 第七十六條：人民法院對于因一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，可能使行政行為或者人民法院生效裁判不能或者難以執(zhí)行的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取上述保全措施。 人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保;申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。 人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。 當(dāng)事人對保全的裁定不服的，可以申請復(fù)議;復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

（來源：文章屋網(wǎng) ）

篇5

一、關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤的認(rèn)定

錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成他人損失的行為從本質(zhì)上看是一種侵權(quán)行為，屬于《民法通則》規(guī)定的行為人由于過錯侵害他人的財(cái)產(chǎn)、人身，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。2欲追究其侵權(quán)民事責(zé)任，亦需認(rèn)定其具備侵權(quán)行為的構(gòu)成必須具備的四項(xiàng)條件，即損害、損害與行為人行為間的因果關(guān)系、過錯及行為的違法性。3行為的違法性是顯而易見的，認(rèn)定上并無困難，而行為人是否存在主觀過錯則需要根據(jù)實(shí)際情況加以分析。主觀過錯是否存在并沒有一個客觀的標(biāo)準(zhǔn)，而是通過申請人的財(cái)產(chǎn)保全申請的違法性來進(jìn)行推論的，即根據(jù)財(cái)產(chǎn)保全申請的違法性來推論申請人是否存在主觀過錯。這里需要指出的是嚴(yán)格意義上講，過錯與錯誤是兩個不同的法律概念，4但是針對錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全，民事訴訟法及相關(guān)論著皆使用“錯誤”來表述主觀過錯，其實(shí)質(zhì)內(nèi)容僅限于主觀范圍，等同于“過錯”。5基于對財(cái)產(chǎn)保全申請的違法性6的分類，財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤可以劃分如下三種類型：

1、 前提錯誤

前提錯誤，即訴請錯誤，是指作為申請人提出財(cái)產(chǎn)保全申請的前提的訴請存在錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第九十二條的規(guī)定，7當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全的目的是為了保證將來生效的判決的執(zhí)行。訴請的合法性和合理性是申請財(cái)產(chǎn)保全的前提和基礎(chǔ)。只有基于合法、合理的訴請申請人才可能申請財(cái)產(chǎn)保全，而訴請的合法性和合理性需要通過法院最終生效的判決來予以確認(rèn)。若申請人的訴訟請求沒有獲得判決的支持，無論是全部不予支持還是部分不予支持，那申請人保全他方財(cái)產(chǎn)就沒有合法的理由，要么是違法的保全了不應(yīng)承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的受害人的財(cái)產(chǎn)，要么就多保了被申請人的財(cái)產(chǎn)。由此可見，申請財(cái)產(chǎn)保全的人，應(yīng)當(dāng)是民事法律關(guān)系中享有權(quán)利的一方，當(dāng)申請人不享有權(quán)利時(shí)，申請保全他方財(cái)產(chǎn)就是違法的。如果申請人對于訴請不能到法院支持是明知的或是應(yīng)當(dāng)明知的，其基于此訴請?jiān)偕暾堌?cái)產(chǎn)保全存在就存在過錯，給他方財(cái)產(chǎn)造成損失的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人由此而受到的損失。8

2、 申請對象錯誤

申請對象錯誤指申請人錯誤的申請保全了不應(yīng)保全的對象，即應(yīng)申請保全甲的財(cái)產(chǎn)卻錯誤的申請保全了乙的財(cái)產(chǎn)。從財(cái)產(chǎn)保全的目的來看，申請人申請財(cái)產(chǎn)保全的對象應(yīng)為可能承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的當(dāng)事人，只可能是訴訟中的被告或是承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的第三人。而申請人由于其主觀的原因錯誤的申請保全了與本訴無關(guān)的，根本不可能承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的無辜的案外人的財(cái)產(chǎn)，從而侵犯了受害人的合法權(quán)利，應(yīng)對所造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、 申請金額錯誤

申請金額錯誤系申請人申請財(cái)產(chǎn)的金額超過了其訴請金額。我國的民事訴訟實(shí)行的是不告不理的訴訟制度，人民法院僅在原告的訴請范圍內(nèi)審理案件，被告或可能承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的第三人僅可能在原告訴請范圍的內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。申請人申請財(cái)產(chǎn)保全，是為了保證被申請人到時(shí)有足夠的財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。因此，申請財(cái)產(chǎn)保全的范圍不應(yīng)當(dāng)超出訴請范圍，否則系權(quán)利過度行使，侵犯了被申請人應(yīng)有之權(quán)利。

在存在違法申請財(cái)產(chǎn)保全的情況下，認(rèn)定申請人申請財(cái)產(chǎn)保全主觀上是否存在過錯，法官應(yīng)有自由裁量之權(quán)利，綜合考慮相當(dāng)之諸多因素予以確定。筆者認(rèn)為：申請對象違法和申請金額違法屬于明顯錯誤，申請人應(yīng)當(dāng)注意到其財(cái)產(chǎn)保全申請已經(jīng)超出其擁有的權(quán)利范圍，并預(yù)見到此違法行為之法律后果，但出于故意或過失仍為之，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為申請人申請財(cái)產(chǎn)保全存在過錯。但是對于前提違法，認(rèn)定申請人申請財(cái)產(chǎn)保全是否存在過錯則復(fù)雜得多。筆者曾了一起錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全引起的財(cái)產(chǎn)損害賠償案件。華信公司與旭華公司因參建合同發(fā)生糾紛，華信公司遂起訴旭華公司，要求其按協(xié)議支付利潤900萬元并申請保全了旭華公司價(jià)值700萬元的財(cái)產(chǎn)。但是法院最終判決協(xié)議無效，旭華公司僅需向華信公司返還400萬元。旭華公司認(rèn)為華信公司申請財(cái)產(chǎn)保全錯誤，給其造成巨額財(cái)產(chǎn)損失，向法院起訴要求華公司賠償損失。華信公司在前案件中的訴訟請求沒有得到全部支持，從而使財(cái)產(chǎn)保全金額低于其訴請金額但超出其判決實(shí)際支持的金額，這是不爭的事實(shí)，但是這一事實(shí)是不是足以認(rèn)定被華信誠公司申請財(cái)產(chǎn)保全存在過錯呢？在提起民事訴訟時(shí)，當(dāng)事人僅能根據(jù)其所掌握的知識提出訴訟請求，但并不足以知曉判決的結(jié)果，也無從知曉。因此訴訟請求與實(shí)際判決結(jié)果存在差異是相當(dāng)普便的。而當(dāng)事人進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全是為了保證將來生效判決的執(zhí)行，其金額的確定是以可能得到法院支持的訴請金額為限。這里就有一個 "reasonable"的概念，對于基于現(xiàn)有證據(jù)并盡到合理謹(jǐn)慎的注意義務(wù)從而提出訴訟請求的原告來說，判決金額與訴訟請求金額不符是其不可預(yù)見的；以這樣的訴訟請求為限提出財(cái)產(chǎn)保全也不存在任何主觀過錯。筆者認(rèn)為：對于前提錯誤，如申請財(cái)產(chǎn)保全金額在訴訟請求范圍以內(nèi)但超出判決實(shí)際支持金額的，申請人只要盡到了合理謹(jǐn)慎的注意義務(wù)，則不能認(rèn)定為其申請財(cái)產(chǎn)保全存在主觀過錯，只有在申請人其惡意保全被申請人的財(cái)產(chǎn)的情況下才能認(rèn)定其存在過錯。在上述案件中，華誠公司基于善意履行合同的原則根據(jù)雙方一系列協(xié)議的約定的權(quán)利義務(wù)提出訴訟請求是合理的，已經(jīng)盡到謹(jǐn)慎的理智。至于相關(guān)協(xié)議被確認(rèn)無效，系法院對雙方當(dāng)事人爭議事實(shí)進(jìn)行審理后所做出的國家干預(yù)，并不能因此而認(rèn)為，華信誠公司所提出的財(cái)產(chǎn)保全系錯誤的申請。華信誠公司沒有權(quán)利，也不可能在起訴時(shí)明知合同無效，只能善意的按合同約定來確定雙方權(quán)利義務(wù)。因此判決金額與訴訟請求金額不符，對被告來說是不可預(yù)見的，也是不可避免的。因?yàn)閺脑V訟角度而言，華信誠公司所提出的財(cái)產(chǎn)保全是為了保障其在合同有效基礎(chǔ)上能得到的權(quán)利的保障，因此華信誠公司在財(cái)產(chǎn)保全的申請上無主觀過錯，經(jīng)過激烈的辨論后，法院深刻理解了我國相關(guān)法律的立法原意，最終采納了筆者的意見。

二、關(guān)于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成損失的認(rèn)定

認(rèn)定錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成損失的范圍與數(shù)額，是正確認(rèn)定責(zé)任的先決條件。若認(rèn)定不當(dāng)，要么就是不合理的加重申請人的責(zé)任，要么就會使被申請人或其他受害人的損失得不到合理彌補(bǔ)。確認(rèn)錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成的損失必須具備兩個要件：一是確有實(shí)際損失的存在；二是損失的出現(xiàn)與錯誤的財(cái)產(chǎn)保全申請有因果關(guān)系。只有二者同時(shí)具備，方可認(rèn)定為是申請人的過錯造成的損失。9但在實(shí)踐中可能涉及的種種問題值得我們深入研究：

1、錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全的范圍

申請人申請財(cái)產(chǎn)保全有錯誤可能是全部錯誤（如保全對象錯誤）或是部分錯誤（如保全金額錯誤）。對于全部錯誤的，被申請人或其他受害人可以就全部保全范圍引起的損失要求申請人賠償損失；對于部分錯誤的情況，情況就復(fù)雜得多。如甲對乙提起訴訟，訴訟請求500萬元，但申請保全了乙價(jià)值700萬元的財(cái)產(chǎn)（包括200萬待售房產(chǎn)、200萬資金、200萬股票和100萬實(shí)物），保全金額高于訴請金額，對于高出部分，即價(jià)值200萬元的財(cái)產(chǎn)，申請人存在明顯的申請錯誤，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但是由于保全的財(cái)產(chǎn)的不同，給乙?guī)淼膿p失也是不同的，究竟應(yīng)以保全的哪一部分的財(cái)產(chǎn)帶來的損失來賠償呢？這里就存在錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全范圍的確定問題。筆者認(rèn)為：申請人申請財(cái)產(chǎn)保全是處于主動的地位，應(yīng)盡到謹(jǐn)慎的義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)所帶來的法律后果，而被申請人或其他受害人則處于被動的地位，只能承擔(dān)保全的后果。根據(jù)公平、合理的原則，在申請人未盡到謹(jǐn)慎義務(wù)，錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全并帶來損失的情況下，無辜的被申請人或其他受害人有權(quán)選擇錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全的范圍（往往是造成損失最大的部分），以保護(hù)其合法權(quán)利不受侵害，并敦促申請人謹(jǐn)慎行使財(cái)產(chǎn)保全之權(quán)力。

2、 錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成損失的類型及舉證責(zé)任

在實(shí)踐中，因錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成損失的形式是多樣的，筆者認(rèn)為主要包括以下幾種類型：1、申請人對被申請人的資金實(shí)物申請保全措施，影響被申請人的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，使其在利潤上遭受損失；2、由于財(cái)產(chǎn)保全，扣押、查封了被申請人的某項(xiàng)財(cái)物或產(chǎn)品，使得被申請人不能履行與他人的合法合同，而致其承擔(dān)違約責(zé)任遭受損失；3、申請人申請對某項(xiàng)特定物進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，使被申請人無法從事某項(xiàng)特定活動而造成的損失；4、因錯誤的申請財(cái)產(chǎn)保全，致使被申請人在商業(yè)信譽(yù)、企業(yè)形象上遭受的損失；105、申請人對被申請人的股票債券實(shí)物等進(jìn)行保全措施，使被申請人在市場價(jià)格波動的情況下無法出售，造成的跌價(jià)損失；6、申請人對被申請人的債權(quán)等采取保全措施，請法院予以劃扣，造成被申請人的利息損失；117、申請人對被申請人的實(shí)物申請財(cái)產(chǎn)保全措施，造成的保管費(fèi)用支出。除以上類型以外，還存在申請人對被申請人的實(shí)物進(jìn)行保全，由于實(shí)物無法長期保存或自然損耗造成的損失等其他情況。

無論錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成的損失屬于何種類型，由于此種損失系侵權(quán)之債，按照“誰主張、誰舉證”的舉證責(zé)任負(fù)擔(dān)原則以及《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，12被申請人或其他受害人應(yīng)在訴訟中對自己所遭受的損失負(fù)舉證責(zé)任。如果被申請人或其他受害人無法舉出足夠的證據(jù)來證明其所受到的損失，那么其就要承擔(dān)對自己不利仍至敗訴的后果。這種后果，可能是部分的敗訴或是全部的敗訴。13

3、 錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系

損害與行為之間存因果關(guān)系是行為人對該損害結(jié)果或不法事態(tài)負(fù)民事責(zé)任的必備條件之一。14對于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成的損害賠償，僅存在錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全以及損害結(jié)果并不足以使申請人承擔(dān)賠償責(zé)任，被申請人或其他受害人還應(yīng)當(dāng)證明錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全與損害結(jié)果之間具有因果關(guān)系。因果關(guān)系，就是錯誤的申請行為與損失之間的內(nèi)在聯(lián)系，這種關(guān)聯(lián)性是承擔(dān)民事責(zé)任的普遍要求。15如果被申請人遭受的損失并非由于申請人錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全，就不能歸責(zé)于申請人。如何認(rèn)定錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，筆者認(rèn)為應(yīng)結(jié)合錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全與損害結(jié)果之間的必要性、充分性和關(guān)聯(lián)性三個角度進(jìn)行考察，并結(jié)合案件的具體情況予認(rèn)定。

4、 被申請人防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大的義務(wù)

對于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成的損害賠償，筆者認(rèn)為被申請人或其他受害人有防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。與《合同法》規(guī)定的防止損失擴(kuò)大義務(wù)16相類似這一義務(wù)實(shí)際上是一種不真正的義務(wù)，即如當(dāng)事人違反這一義務(wù)，并不會因此承擔(dān)法律上的否定性評價(jià)和不利后果，僅僅是喪失對擴(kuò)大部分的損失應(yīng)有的權(quán)利。也就是說當(dāng)事人本來有權(quán)請求某事項(xiàng)，但其沒有履行某義務(wù)，致使其喪失了這一權(quán)利。17這一原則這與《民法通則》的過錯責(zé)任原則18也是一致的。對于擴(kuò)大部分的損失被申請人本可采取措施避免，但是由于其自身的原因沒有盡到防止損失擴(kuò)大的義務(wù)，致使這部分不應(yīng)發(fā)生的損失出現(xiàn)，被申請人自行承擔(dān)。如申請人請求法院對被申請人的原材料進(jìn)行保全，被申請人本有能力另行購進(jìn)或借用卻有意不予作為，造成停產(chǎn)，使得非必然出現(xiàn)的損失人為的出現(xiàn)了；又如申請人請求法院對被申請人的房產(chǎn)進(jìn)行保全，致使被申請人無法履行與他人簽訂的房屋買賣合同，被申請人完全有能力提供其他等值財(cái)產(chǎn)以供保全或提供擔(dān)保，但被申請人既不通知法院或申請人，又不采取相應(yīng)措施，造成其承擔(dān)了本不應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。

三、法院在財(cái)產(chǎn)保全中的義務(wù)及其責(zé)任

對于法院在財(cái)產(chǎn)保全中的法律地位及其義務(wù)，法律界存在不同的看法：有人認(rèn)為法院在財(cái)產(chǎn)保全中沒有審查義務(wù)，僅是根據(jù)申請人的申請進(jìn)行保全，因此對于財(cái)產(chǎn)保全錯誤不承擔(dān)任何責(zé)任；有人認(rèn)為法院在財(cái)產(chǎn)保全中有實(shí)體審查義務(wù)，申請人的財(cái)產(chǎn)保全申請是經(jīng)過法院實(shí)體審查并審批的，并最終由法院作出裁定后對被申請人采取保全措施，沒有法院的認(rèn)可，僅有申請人的錯誤財(cái)產(chǎn)保全申請不可能給被申請人造成損失，因此法院對財(cái)產(chǎn)保全錯誤有共同過錯，應(yīng)承擔(dān)共同賠償責(zé)任；還有人認(rèn)為法院在財(cái)產(chǎn)保全中承擔(dān)形式審查義務(wù)，對財(cái)產(chǎn)保全錯誤僅在法院未盡到形式審查義務(wù)的情況下承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。筆者贊同第三種觀點(diǎn)。

首先，當(dāng)事人畢竟沒有權(quán)利對他人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，僅能向法院提出財(cái)產(chǎn)保全申請，經(jīng)法院作出裁定后，由法院對被申請財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全。法院在財(cái)產(chǎn)保全中是一個不可或缺的角色，自然會承擔(dān)一定的義務(wù)。從程序上來看，申請人向法院提出申請后，法院并不是當(dāng)然照準(zhǔn)，而是應(yīng)當(dāng)對該申請進(jìn)行形式審查，經(jīng)審查合格后，法院根據(jù)申請人的財(cái)產(chǎn)保全申請作出財(cái)產(chǎn)保全裁定，并由保全組以被申請人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。一般情況下，法院的形式審查包括以下幾個方面：第一、保全主體審查，即審查申請人是否為訴訟中的原告或是反訴原告。第二、保全對象審查，即審查申請人申請財(cái)產(chǎn)保全的對象是否為訴訟中的被告或可能承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的第三人。第三、保全金額審查，即審查申請人申請財(cái)產(chǎn)保全的金額是否在其訴請范圍以內(nèi)。第四、保全擔(dān)保審查，即審查申請人是否提供了合格的財(cái)產(chǎn)保全擔(dān)保19。經(jīng)過法院的形式審查后作出的財(cái)產(chǎn)保全，法院已經(jīng)盡到了形式審查的義務(wù)，對可能出現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤不承擔(dān)任何責(zé)任。相反，如果由于法院沒有盡到形式審查的義務(wù)，致使本不應(yīng)當(dāng)發(fā)生的財(cái)產(chǎn)保全錯誤出現(xiàn)，法院對于被申請人或其他受害人的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。除此以外，法院在進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全時(shí)還應(yīng)承擔(dān)謹(jǐn)慎義務(wù)，合法的合理的進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。如果申請人申請財(cái)產(chǎn)保全并無過錯，而法院在進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全過程中或保全了非被申請人的財(cái)產(chǎn)、或超額保全了被申請人的財(cái)產(chǎn)、或?qū)Ψㄔ罕９艿谋Ｈ?cái)產(chǎn)未盡到謹(jǐn)慎管理義務(wù)造成他人損失的，應(yīng)由法院承擔(dān)賠償責(zé)任。此類損失在法律屬性上并不屬于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全，而是與法院錯誤依職權(quán)采取保全措施同屬于法院違法執(zhí)行職務(wù)侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損失，通過國家賠償程序予以救濟(jì)。20

其次，法院的財(cái)產(chǎn)保全裁定畢竟不同于對案件的判決，審判程序是從實(shí)質(zhì)上解決當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)爭議的程序，而財(cái)產(chǎn)保全程序則是一種中間性的暫時(shí)性的程序，其目的并不是要解決當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)之爭，而是為了保全交來可能發(fā)生的強(qiáng)制執(zhí)行。21財(cái)產(chǎn)保全裁定是在判決之前由立案庭或?qū)徟型プ鞒觯粦?yīng)也不可能對案件的實(shí)體結(jié)果作出判斷和認(rèn)定。因此，要求法院在案件尚未作出實(shí)體判決前對財(cái)產(chǎn)保全申請（包括訴請的合理性及合法性）進(jìn)行實(shí)體審查明顯對法院過于苛求，也不符合我國法律規(guī)定。法院僅能按照法律對于訴訟保全的形式要求進(jìn)行審查，至于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全可能給被申請人造成的損失則可以通過財(cái)產(chǎn)損害賠償之訴予以司法救濟(jì)。

1 王鐵漢著：《關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全若干法律思考》（《當(dāng)代法學(xué)》，2001年第6期），第71頁。

2 《民法通則》第一百零六條第二款：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”

3 佟柔編：《中國民法》（法律出版社，1990年11月版），第564頁。

4 錯誤是包含主客觀兩方面的含義，而過錯則屬于主觀范疇，兩者是既密切相關(guān)但又不是完全一致。

5 下文所使用之“錯誤”和“過錯”皆具有同等法律含義。

6 財(cái)產(chǎn)保全申請的違法性包括前提違法，即訴請違法、對象違法和金額違法三種類型。

7 《民事訴訟法》第九十二條：“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。”

8 柴發(fā)邦編：《民事訴訟法學(xué)新編》（法律出版社，1992年6月版），第263頁。

9 江西省高級人民法院研究室：《錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全致人損害的處理》（《審判業(yè)務(wù)》），第17頁。

10 江西省高級人民法院研究室：《錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全致人損害的處理》（《審判業(yè)務(wù)》），第17頁。

11 此處所指利息損失包括兩種可能：一、在法院劃扣款的情況下，一般不予計(jì)息，被申請人無法按同期同類存款利率享有利息；二、由于被申請人無法使用被劃扣款，向金融機(jī)構(gòu)貸款或是向民間借貸，由此所支出的合理貸借款利息。

12 《民事訴訟法》第六十四條：“當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)”。

13 柴發(fā)邦編：《民事訴訟法學(xué)新編》（法律出版社，1992年6月版），第226頁。

14 佟柔編：《中國民法》（法律出版社，1990年11月版），第564頁。

15 江西省高級人民法院研究室：《錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全致人損害的處理》（《審判業(yè)務(wù)》），第17頁。

16 　《合同法》第一百一十九條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。”

17 　李國光編：《合同法釋解與適用》（新華出版社，1999年4月版），496頁。

18 《民法通則》第一百三十一條規(guī)定：“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任。”

19 最高人民法院《關(guān)于適用[中華人民共和國民事訴訟法]若干問題的意見》第98條規(guī)定：“人民法院依照民事訴訟法第九十二條、第九十三條規(guī)定，在訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全時(shí)責(zé)令申請人提供擔(dān)保的，提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額。”

篇6

    法律咨詢:

    您好,仲裁財(cái)產(chǎn)保全的撤銷情形是什么?

    法律教育網(wǎng)律師解答:

    在下列情況下,財(cái)產(chǎn)保全可以被撤銷和解除:

    (1)、原申請人申請撤銷;

    (2)、裁決作出后,保全申請人敗訴,法院撤銷財(cái)產(chǎn)保全裁定,或申請人勝訴,裁決執(zhí)行完畢的,財(cái)產(chǎn)保全被解除;

    (3)、被保全人提供擔(dān)保的。

    相關(guān)法律知識:

    我們審視整個民事爭議及其解決過程,發(fā)現(xiàn)只有四個經(jīng)濟(jì)因素。這就是:其一當(dāng)事人爭議利益;其二,當(dāng)事人為解決民事爭議支付的律師費(fèi);其三,是當(dāng)事人向人民法院支付的訴訟費(fèi);其四,為制裁當(dāng)事人特別是敗訴方當(dāng)事人可能出現(xiàn)的怠于履行判決義務(wù)而作出的懲戒性罰息。對比上述條件,筆者認(rèn)為律師費(fèi)、訴訟費(fèi)及罰息堪作促進(jìn)民事條件機(jī)制經(jīng)濟(jì)杠桿的基本條件。而當(dāng)事人之間的爭議利益顯然不行。因?yàn)檫@一利益正是訴訟與調(diào)解的解決對象,根本無法直接作調(diào)解的激勵因素。

    然而,律師費(fèi)、訴訟費(fèi)及遲延執(zhí)行的懲戒性罰息與遲延履行金只是具備擔(dān)當(dāng)促調(diào)息訟的杠桿的基本條件,要把這一杠桿有效支撐起來還必須進(jìn)行理論探討與技術(shù)處理。

篇7

在張某辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)期間，因開發(fā)公司拖欠某工廠的債務(wù)2萬元被工廠訴至法院，并向法院提出了財(cái)產(chǎn)保全的申請，請求法院凍結(jié)開發(fā)公司銀行帳戶存款2萬元，或查封起同等價(jià)值的財(cái)物。根據(jù)工廠的申請，法院裁定查封了張某已占有、使用的房屋的一部分并向房產(chǎn)管理部門出具了協(xié)助通知書，要求房產(chǎn)管理部門協(xié)助不予辦理被查封部分的產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。

張某得知這一情況后，即以案外人的身份，向法院提出了執(zhí)行異議，認(rèn)為法院執(zhí)行財(cái)產(chǎn)保全的裁定，不應(yīng)查封正在辦理產(chǎn)權(quán)手續(xù)中的財(cái)產(chǎn)，要求法院解除所查封的房屋。

點(diǎn)評：張某的請求是否合法，法院以其所查封的房屋是否應(yīng)該予以解除，有兩種意見。

一種意見認(rèn)為，張某的要求不成立。如果工廠的債權(quán)得到法院確認(rèn)后，應(yīng)將所查封的房產(chǎn)進(jìn)行拍賣，所賣價(jià)款將用于償還開發(fā)公司所欠工廠欠款。至于張某由此所遭受的損失，應(yīng)由張某向開發(fā)公司要求賠償。理由是，房屋的買賣，必須以產(chǎn)權(quán)的過戶為標(biāo)志，在該房屋過戶給張某之前，張某還尚未取得該房屋的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，人民法院依法查封該房屋是正確的。

另一種意見認(rèn)為，法院應(yīng)對張某的執(zhí)行異議進(jìn)行全面審查，如果開發(fā)公司不存在故意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)的情形，且張某的異議屬實(shí)的情況下，應(yīng)根據(jù)《民事訴訟法》第一百四十條第一款第（十一）項(xiàng)的規(guī)定，裁定解除查封。

理由有以下二點(diǎn)。第一，《合同法》第四十四條第一款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。”所謂合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力，也就是通常所說的法律效力。張某與開發(fā)公司簽訂的商品房預(yù)售合同是否具有法律效力。能否得到法律的保護(hù)，關(guān)鍵是要看合同是否已經(jīng)生效。最高人民法院在《關(guān)于〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》第9條中規(guī)定：“依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理的批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移”。目前，我國有關(guān)商品房預(yù)售法律、法規(guī)及規(guī)章當(dāng)中，除了建設(shè)部指定的《城市商品房預(yù)售管理辦法》第十二條規(guī)定了：“預(yù)售的商品房交付使用后，承購人應(yīng)及時(shí)持有關(guān)憑證到縣級以上人民政府房地產(chǎn)管理部門和土地管理部門辦理權(quán)屬登記手續(xù)”外，均沒有“合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效”的規(guī)定。由此可以認(rèn)為，張某與開發(fā)公司所簽訂商品房預(yù)售合同已生效了的合同。已發(fā)生法律效力的合同，當(dāng)然要受到法律的保護(hù)，法律保護(hù)的實(shí)質(zhì)就是確保合同的完全履行。而法院將合法、有效的合同所涉及的標(biāo)的物，在合同正常履行過程中，對該標(biāo)的物查封并轉(zhuǎn)移給合同之外的第三人的做法直接侵犯了合同當(dāng)事人的合法取得財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。

篇8

財(cái)產(chǎn)保全申請書的結(jié)構(gòu)，由五部分組成：

1.財(cái)產(chǎn)保全申請書的名稱。根據(jù)分類應(yīng)分別標(biāo)明兩種名稱：如是訴前保全，應(yīng)標(biāo)明-訴前財(cái)產(chǎn)保全申請書_；如是訴訟過程中財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)標(biāo)明*訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請書。

2.申請人和對方當(dāng)事人（或被申請人）的基本情況。如系公民應(yīng)寫明申請人和對方當(dāng)事人的基本情況，即：姓名、性別、出生年月日（對方當(dāng)事人出生的年月日，確實(shí)不知的可寫大概年齡）、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址等；如系法人或其他組織的，應(yīng)寫明名稱、所在地址、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的姓名和職務(wù)。

3.申請人的請求事項(xiàng)。這是本申請書的主體部分之一。請求事項(xiàng)必須說明對被申請人（或?qū)Ψ疆?dāng)事人）的何種財(cái)產(chǎn)采取何種保全措施

4.申請人請求財(cái)產(chǎn)保全的的事實(shí)與理由。這是本申請書的主體部分之二。本申請書在這部分中應(yīng)陳述案情事實(shí)和請求保全的理由。如是訴前財(cái)產(chǎn)保全，必須說明訴前保全的必要性，說明不立即采取訴前保全，將會使合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。

如是訴訟財(cái)產(chǎn)保全，則必須說明不采取訴訟財(cái)產(chǎn)保全，可能造成判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況。還應(yīng)當(dāng)寫明引用何種法律條款作為財(cái)產(chǎn)保全的法律依據(jù)。在理由部分的最后應(yīng)聲明：如因申請人的申請錯誤，致使被申請人遭受因財(cái)產(chǎn)保全造成的損失，由申請人承擔(dān)賠償責(zé)任。如果申請人提供擔(dān)保的，還要寫明提供何種擔(dān)保及其數(shù)額。

5.結(jié)尾。其主要內(nèi)容：

①本申請書所提交的人民法院名稱；

②附件的名稱及份數(shù)；

③申請人簽名或蓋章；如系法人、單位的，應(yīng)寫明其全稱，加蓋單位公章；

④寫明申請日期--年月日。財(cái)產(chǎn)保全申請書的基本寫法是詳略得當(dāng)、準(zhǔn)確清晰。本申請書的名稱寫法最主要的是應(yīng)分清類別，準(zhǔn)確無誤。本申請書的申請人、被申請人的基本情況寫法應(yīng)是簡明扼要、不缺項(xiàng)目、準(zhǔn)確清晰。

本申請書請求事項(xiàng)、事實(shí)與理由的表述應(yīng)當(dāng)明確具體、不容含混、案情詳實(shí)、理由充分、邏輯嚴(yán)密、依據(jù)可靠。

本申請書的結(jié)尾的寫法是各項(xiàng)俱全、不可疏漏，鄭重嚴(yán)肅、簽章明確。

訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請書

（訴前財(cái)產(chǎn)保全申請書）

申請人。姓名、性別，出生年月日、民族，籍貫、職業(yè)、工作單位與職務(wù)、住址。

被申請人（或?qū)Ψ疆?dāng)事人）：姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址

（如系法人或其他組織的，寫明名稱、地址、法定代表人姓名、職務(wù)）

請求事項(xiàng)：

事實(shí)與理由：

此致

人民法院

附：

申請人：--

（如系法人、單位的，應(yīng)寫全稱，并加蓋單位公章）

--年--月--日

訴訟保全申請書

申請人：李××。男，50歲，漢族，× ×市人，××塑料廠工人。

被申請人：張× ×，男，60歲，漢族，××市人，××塑料廠工人。

申請人（即上訴人）與被申請人（即被上訴人）債務(wù)一案，××市××區(qū)人民法院于1986年1月3日以（86）民字第15號民事判決書判決，申請人不服，向你院提起上訴。被申請人張××在××區(qū)××儲蓄所有存款。被申請人現(xiàn)有藏匿銀行存款的可能。為便于今后執(zhí)行，請你院查明情況，采取財(cái)產(chǎn)保全措施，對其存款予以凍結(jié)。

此致

××市中級人民法院

篇9

提請人__________(寫明仲裁機(jī)構(gòu)的名稱和住所地)。

申請人__________(寫明名稱、國籍、住所地等基本情況)。

法定代表人______(寫明姓名和職務(wù))。

委托人______(寫明姓名、工作單位和職務(wù))。

被申請人________(寫明名稱、國籍、住所地等基本情況)。

法定代表人______(寫明姓名和職務(wù))。

委托人______(寫明姓名、工作單位和職務(wù))。

提請人______在受理仲裁申請人______與被申請人____(寫明名稱與案由)一案中，根據(jù)申請人請求財(cái)產(chǎn)保全的申請，于______年____月____日提請本院對被申請人所屬____(寫明財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量及所在地點(diǎn)．)予以扣押(查封或凍結(jié)等)，要求被申請人提供擔(dān)保。申請人已(未)向本院提供擔(dān)保。

本院經(jīng)審查認(rèn)為，____(寫明準(zhǔn)許或不準(zhǔn)許財(cái)產(chǎn)保全請求的理由)。依照____(寫明裁定所依據(jù)的法律條款項(xiàng))的規(guī)定，裁定如下：

____

如不服本裁定，可在送達(dá)裁定書之日起五日內(nèi)，向本院申請復(fù)議一次。復(fù)議期間，不停止裁定的執(zhí)行。

審判長________________

審判員________________

審判員________________

________年____月____日

________________(院印)

本件與原件核對無異

書記員________________

附：

篇10

財(cái)產(chǎn)保全制度的立法目的為維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,保障法院將來判決的順利執(zhí)行。民事訴訟司法實(shí)踐中往往由于一方當(dāng)事人的行為或其他原因,使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行,因此法律作此規(guī)定,允許法院根據(jù)當(dāng)事人的申請或在必要時(shí)依職權(quán)裁定采取查封、扣押、凍結(jié)等限制當(dāng)事人處分其財(cái)產(chǎn)的臨時(shí)強(qiáng)制措施。對被申請人的財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)制,既可使相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益得到有力的維護(hù),同時(shí)也有利于提高司法權(quán)威,增強(qiáng)社會公眾對司法的信任程度。同時(shí),法律在保護(hù)一方當(dāng)事人利益的也不允許其權(quán)利的濫用,若申請人錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全給被申請人造成財(cái)產(chǎn)損失的,要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

我國《民事訴訟法》第九十六條對于錯誤保全的損害賠償作出了規(guī)定:“申請有錯誤的,申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。”《最高人民法院關(guān)于當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任問題的解釋》進(jìn)一步明確了錯誤保全造成案外人損失的賠償責(zé)任,該解釋規(guī)定:“當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”但對于錯誤保全損害賠償究竟應(yīng)如何認(rèn)定,法律并無明文規(guī)定。實(shí)踐中對于錯誤保全損害賠償案件的法律適用及司法認(rèn)定也存在難點(diǎn),因此對于問題有深入研究的必要。

二、財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤的構(gòu)成

財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤造成被申請人損失,被申請人提訟的案由通常為財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛,就其本質(zhì)而言實(shí)際上該行為是一種一般侵權(quán)行為,應(yīng)當(dāng)符合一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。

(一)財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤的違法性認(rèn)定

侵權(quán)行為的中心問題,為行為之違法性[1]。就違法性而言,理論界存在形式違法及實(shí)質(zhì)違法兩種認(rèn)識,財(cái)產(chǎn)保全申請因法律已經(jīng)明確規(guī)定了申請的方式、保全的內(nèi)容等事項(xiàng),因此僅比照實(shí)定法的規(guī)定即足以判定行為的違法性,即進(jìn)行形式違法性判斷已足。《民事訴訟法》規(guī)定了財(cái)產(chǎn)保全以訴訟為前提,保全的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)是本案相關(guān)的財(cái)物,并不得超過訴訟請求的范圍,據(jù)此可以總結(jié)出財(cái)產(chǎn)保全錯誤的常見類型有如下三類:

第一,申請財(cái)產(chǎn)保全的前提錯誤,即申請人未在法定期限內(nèi)或訴訟請求沒有得到法院的支持。前者發(fā)生于訴前財(cái)產(chǎn)保全情形,《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定了“利害關(guān)系人因情況緊急,不立即申請財(cái)產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的,可以在前向人民法院申請采取財(cái)產(chǎn)保全措施。……申請人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。”即利害關(guān)系人在情況情急,且提供擔(dān)保的情況下,可以在之前向法院申請財(cái)產(chǎn)保全。但若申請人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不的,法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。在此情況下,如果給被申請人造成了損失即屬于缺乏保全的前提,應(yīng)為錯誤申請,給被申請人造成的損失應(yīng)當(dāng)予以賠償。申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全的申請人已在法定期限內(nèi)或在訴訟過程中申請財(cái)產(chǎn)保全,申請人的訴訟請求因無事實(shí)和法律依據(jù)而沒有得到法院的支持,也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其申請財(cái)產(chǎn)保全的行為是錯誤的,由此給被申請人帶來的財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)當(dāng)由申請人承擔(dān)。

第二,財(cái)產(chǎn)保全的對象錯誤。《民事訴訟法》第九十四條規(guī)定了財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)限于與本案有關(guān)的財(cái)物。“與本案有關(guān)的財(cái)物”的文義過于寬泛,對其應(yīng)作相應(yīng)的限縮解釋。對于與本案有關(guān)的財(cái)物的理解應(yīng)限于兩個方面,一是指當(dāng)事人之間所爭議的財(cái)產(chǎn)即訴訟標(biāo)的物,二是指被告的應(yīng)承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的財(cái)產(chǎn)。案外人的財(cái)產(chǎn),即使與本案有一定的關(guān)系也不得采取財(cái)產(chǎn)保全措施。如可作為案件審理的證據(jù),且存在滅失風(fēng)險(xiǎn),則可按證據(jù)保全處理。在債之關(guān)系中,債務(wù)人的所有財(cái)產(chǎn)都是其債的一般擔(dān)保,但并不能因此認(rèn)為債務(wù)人的所有財(cái)產(chǎn)都是責(zé)任財(cái)產(chǎn),保全了被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)實(shí)體責(zé)任財(cái)產(chǎn)以外的其他財(cái)產(chǎn),也應(yīng)屬不當(dāng)保全。以代為清償合同為例,實(shí)踐中經(jīng)常遇到第三人與債權(quán)人、債務(wù)人約定為債務(wù)人進(jìn)行代為清償,但同時(shí)特別約定了僅以第三人的某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)為限。如因代為清償合同產(chǎn)生爭議,債權(quán)人(申請人)就不能對第三人(被申請人)的其他財(cái)產(chǎn)申請財(cái)產(chǎn)保全,否則即為錯誤保全申請。

第三,保全的數(shù)額超過訴訟請求的范圍。基于財(cái)產(chǎn)保全制度的立法目的,財(cái)產(chǎn)保全的申請保全的財(cái)產(chǎn)應(yīng)與申請人所主張的訴訟請求相當(dāng),不得超出其訴訟請求的范圍。若申請人申請保全的數(shù)額過分高于訴訟請求的范圍,一般應(yīng)認(rèn)定為申請錯誤。對此《民事訴訟法》第九十四條也作出了規(guī)定“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍”,對于該款應(yīng)進(jìn)行相應(yīng)的擴(kuò)張解釋。所謂擴(kuò)張解釋,指法律條文之文義過于狹窄,不足以表示立法真意,乃擴(kuò)張法律條文之文義,以求正確闡釋法律意義內(nèi)容之一種解釋方法[2]。財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍,并非表示財(cái)產(chǎn)保全的財(cái)產(chǎn)應(yīng)與訴訟請求的范圍完全一致,實(shí)踐中做到完全一致并不可能亦無必要。以申請保全查封房產(chǎn)為例,在債務(wù)糾紛中,申請人訴訟過程中提出查封被告房產(chǎn),在提供擔(dān)保的情況下法院一般會予以準(zhǔn)許,而不必嚴(yán)苛房產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值是否超過了申請人的訴訟請求范圍,且房產(chǎn)價(jià)值處于波動之中,法官難以確定其真正價(jià)值,若進(jìn)行評估則又無謂的增加了訴訟成本,并無必要。

實(shí)踐中上述第二種情況較為常見,應(yīng)明確的是對于當(dāng)事人來說,申請財(cái)產(chǎn)保全的目的應(yīng)當(dāng)是為了防止被告在訴訟過程中惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn),以保證法院將來作出的判決能夠得到順利的執(zhí)行,而申請人的訴請能夠得到法院的支持并以判決的形式確定下來則是執(zhí)行的前提,因此如果申請人的訴請最終并沒有獲得法院的支持,則意味申請人先前的財(cái)產(chǎn)保全申請失去應(yīng)有的基礎(chǔ),保全了被申請人不應(yīng)承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的財(cái)產(chǎn),必然是錯誤的。

(二)財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤的損害認(rèn)定

侵權(quán)行為的成立須以發(fā)生現(xiàn)實(shí)損害為必要。侵權(quán)行為損害賠償請求權(quán),以受有實(shí)際損害為成立要件,若絕無損害亦無賠償之可言[3]。財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤所造成的損害通常均為財(cái)產(chǎn)損害,財(cái)產(chǎn)損害可以劃分為直接財(cái)產(chǎn)損害和間接財(cái)產(chǎn)損害。對于財(cái)產(chǎn)保全錯誤申請的損害賠償也應(yīng)當(dāng)貫徹全部賠償原則,全部賠償是近代侵權(quán)責(zé)任法的一個基本賠償原則,其含義是加害人對其給受害人造成的損害,尤其是財(cái)產(chǎn)損害應(yīng)當(dāng)全面和完全予以賠償[4]。在財(cái)產(chǎn)保全錯誤申請中,申請人通常申請法院對被申請人的資金、實(shí)物、房產(chǎn)、股權(quán)等進(jìn)行凍結(jié)、查封或扣押,由此必然限制了被申請人對其所有物的占有、使用、收益、處分,定會對其造成一定的直接或間接損害。直接損害如造成財(cái)產(chǎn)的毀損、貶值,間接損害則如交易被限制導(dǎo)致的違約金損失、股權(quán)的利息損失等。直接損害系因錯誤保全申請所直接造成,自當(dāng)賠償。間接損害則應(yīng)結(jié)合案件事實(shí)進(jìn)行具體判定,結(jié)合因果關(guān)系及可預(yù)見性原則進(jìn)行綜合考量。

以對房屋的查封為例,保全行為對房產(chǎn)本身的物理屬性及價(jià)格不會造成影響,房產(chǎn)本身的價(jià)值不會受到絲毫貶損和降低。但如果被申請人的房屋在保全前已經(jīng)出售于案外人并簽訂了房屋買賣合同,由此導(dǎo)致的房屋逾期交付產(chǎn)生違約金損失,則應(yīng)認(rèn)定該損失是財(cái)產(chǎn)保全行為所造成的間接損害,應(yīng)當(dāng)依法予以賠償。

(三)財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤的因果關(guān)系

侵權(quán)法上的因果關(guān)系歷來是理論上的難題,甚至有學(xué)者聲稱“因果關(guān)系可能是一個不解之問題”[5]。筆者認(rèn)為,對于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全損害賠償案件來說,通常并不會發(fā)生復(fù)雜的原因行為競合或聚合的情況,因此并不需仔細(xì)深究應(yīng)適用何學(xué)說,而要仔細(xì)甄別造成被申請人損失的具體原因是否為錯誤財(cái)產(chǎn)保全,對由其他原因造成的損失,申請人不承擔(dān)賠償責(zé)任。各種因果關(guān)系理論實(shí)質(zhì)上都是將因果關(guān)系分為不可歸責(zé)聯(lián)系和可歸責(zé)聯(lián)系[6],就財(cái)產(chǎn)保全錯誤申請而言只需要考慮是否因保全手段而導(dǎo)致了被申請人的損失,是否存在造成損害的其他原因行為。

在具體實(shí)踐中可以采用滌除法進(jìn)行判斷,即假設(shè)將因財(cái)產(chǎn)保全申請所采取的查封、扣押、凍結(jié)等措施滌除于該案件事實(shí)以外,被申請人是否仍將遭受同樣損失。仍以查封房產(chǎn)為例,如被申請人的房屋被查封期間因火災(zāi)而滅失,即使申請人的保全申請錯誤亦不應(yīng)認(rèn)定錯誤保全行為與損害間有因果關(guān)系;如被申請人的房屋已經(jīng)出售于他人,但在過戶前因保全遭查封同時(shí)房屋上還存在銀行的貸款抵押,被申請人因過戶不能導(dǎo)致違約,對此應(yīng)分別滌除查封和抵押行為,房屋存在抵押并不會影響房屋的正常買賣行為,查封才是導(dǎo)致違約損失的原因行為。

(四)財(cái)產(chǎn)保全申請人的過錯

就過錯而言存在故意與過失兩類主觀樣態(tài),在財(cái)產(chǎn)保全錯誤中過錯的主觀樣態(tài)多為過失。某一具體侵權(quán)行為是否存在過錯的判斷標(biāo)準(zhǔn)是一個利益衡量的過程。一方面,申請人對自己權(quán)利的衡量可能與法院的判決存在一定的誤差,當(dāng)事人的合理訴請可能與國家司法干預(yù)的后果不盡相同,過分苛求申請人對自己的權(quán)利進(jìn)行準(zhǔn)確無誤的評判是不現(xiàn)實(shí)的[7]。另一方面,財(cái)產(chǎn)保全行為發(fā)生于訴訟過程中,雙方已經(jīng)發(fā)生沖突,應(yīng)盡力避免當(dāng)事人惡意利用財(cái)產(chǎn)保全損害對方當(dāng)事人的權(quán)益。就過失的判斷標(biāo)準(zhǔn)而言歷來存在主觀標(biāo)準(zhǔn)與客觀標(biāo)準(zhǔn)兩種認(rèn)識,而客觀標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)逐漸成為主流。客觀標(biāo)準(zhǔn)又依注意義務(wù)程度的不同分為三個層次,即普通人的注意義務(wù)、處理自己事務(wù)的同等注意義務(wù)、善良管理人的注意義務(wù),違反上述三種注意義務(wù)又分別認(rèn)定存在重大過失、具體輕過失和抽象輕過失。筆者認(rèn)為,財(cái)產(chǎn)保全發(fā)生于訴訟過程中,法律已經(jīng)規(guī)定了保全的范圍和條件,當(dāng)事人在進(jìn)行保全時(shí)所應(yīng)盡到的注意義務(wù)應(yīng)更為嚴(yán)格。財(cái)產(chǎn)保全申請人的過失標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)采用抽象輕過失的標(biāo)準(zhǔn),即申請人在申請時(shí)應(yīng)盡到善良管理人的注意義務(wù),對于財(cái)產(chǎn)保全申請的提出應(yīng)仔細(xì)審查保全的范圍是否得當(dāng)、保全的財(cái)產(chǎn)是否有誤,未盡到此注意義務(wù)時(shí)即應(yīng)認(rèn)定存在過錯。

在財(cái)產(chǎn)保全過程中,應(yīng)結(jié)合具體案件事實(shí)及證據(jù)情況進(jìn)行判斷,若申請人申請財(cái)產(chǎn)保全后未提訟,或被駁回,則其申請缺乏前提,應(yīng)認(rèn)定存在過錯;若保全了他人財(cái)產(chǎn),或保全了明顯不應(yīng)承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的財(cái)產(chǎn),也應(yīng)認(rèn)定存在過錯;在保全的范圍上,如果申請人申請保全的財(cái)產(chǎn)與法院支持的數(shù)額存在較小誤差,則不應(yīng)認(rèn)定其存在過錯。

三、財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤的賠償范圍