代位權制度范文10篇

內容提要保全債權是債權人代位權制度的基本價值取向。作者圍繞保全債權這一核心內容，結合我國的司法實踐，就該制度的幾個基本理論與實踐問題加以探討。首先，在理論方面，要最大限度地實現債的保全功能，就必須協調以下兩方面的矛盾：確保債權人地位平等與充分鼓勵債權人行使代位權之間的矛盾；債務人處分自有財產的自主權與限制債務人對因債權人行使代位權而取得的責任財產的處分權之間的矛盾。其次，在實務方面，必要的程序性規定是保證該制度具有強大生命力的重要內容。作者根據訴訟的全過程對債權人行使代位權的條件、當事人的訴訟地位、代位權行使的范圍、訴訟標的的確定以及債權的最終實現等實務問題提出了自己的構想。最后，作者建議通過今后的立法及有權機構的司法解釋來增強該制度的操作性。

關鍵詞債權人代位權制度保全債權實務

債權人代位權制度是我國《合同法》規定的一項嶄新的法律制度。它的確立使我國民法債的擔保體系在理論上進一步完善，司法實踐部門尤其是企業界期盼著該制度能夠在解決“三角債”以及優化交易環境方面發揮應有的作用。眾所周知，一項法律制度的目標能否實現相當程度上依賴立法的科學和司法的準確。有鑒于此，筆者試從該制度的基本原理以及實務中出現的問題做如下探討。

一債權人代位權制度的基本內容

《合同法》第73條規定：“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人承擔。”可見，代位權的成立需具備以下要件：

1、債務人需對第三人享有權利。該權利僅指第三人的到期債權，并不包括其他實體權利及訴權。另外，該債權不包括專屬于債務人自身的債權，如：損害賠償請求權等。

關鍵詞:代位權/債權人/債務人/第三人

內容提要:債權人代位權制度為債的保全制度之一。各個國家和地區相關立法和學說均確認債權人代位權制度,并對代位權制度的性質和起源、代位權的成立要件、代位權的行使及其效力等方面進行規范和探索。《中華人民共和國合同法》規定了代位權制度,但我國司法實踐適用這項制度仍需借鑒外國立法實踐經驗及相關理論,對該項制度在司法實踐中遇到的問題作出相應對策及完善。

為防范合同欺詐,防止債務人逃避債務,保護債權人的合法權益,維護社會經濟秩序,各個國家和地區民法規定了債的保全制度———代位權制度和撤銷權制度。《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第七十三條規定:“因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務人負擔。”此即債權人代位權制度。

一

所謂債權人代位權,是指當債務人怠于行使其對第三人的權利而害及債權人的債權時,債權人為保全自己的債權,得以自己的名義行使債務人對于第三人的債權。它有如下特征:（一）債權人是以自己的名義行使債務人的權利,并不是債務人的人。債權人代債務人行使權利,雖可增加債務人的財產,但其目的在于保護自己的債權,而不是單純為了債務人的利益。所以,代位權為債權人享有的權利,而非權。（二）代位權是債權人為了保全自己的債權而代債務人行使權利,并不是扣押債務人的財產。所以,代位權為實體法上的權利,而非訴訟上的權利。（三）代位權在內容上是為了保全債權。所以,代位權不是債權人對于債務人或者債務人對于第三人的請求權。（四）代位權行使的結果,是使債務人與第三人之間的法律關系發生變更。但這種變更,并非代位權行使本身的效果,而是按照債務人的權利而行使,這與固有意義上的形成權不同。因此,學者將其稱為以行使他人權利為內容的管理權或者廣義上的形成權。（五）代位權是債權的一種法定權能。無論當事人是否約定,債權人都享有此種權能。也就是說,代位權隨著債權的產生而產生,隨著債權的移轉和消滅而發生移轉、消滅。

代位權制度的起源時間,學者間意見不一。有學者認為,代位權制度起源于羅馬法。但大部分學者認為,代位權制度的正式確立始于法國民法。《法國民法典》第一千一百六十六條規定:“但債權人得行使其債務人的一切權利和訴權,惟權利和訴權專屬于債務人個人者,不在此限。”隨后,西班牙、意大利和日本等國民法相繼規定了這項制度。代位權制度的設立,旨在彌補強制執行法的不完備。德國等國的民法不設立代位權制度,原因就在于其強制執行法比較完備。不過依學者的見解,即使強制執行法較為完備,設立代位權制度也具有其特殊功能。（一）強制執行程序嚴格復雜,不如代位權行使簡便。（二）強制執行僅對請求權適用,而代位權可對請求權以外的權利適用。（三）強制執行權系對債務人現有財產的執行方法,而代位權系對債務人財產的保存和增加,以保全債權人的債權。（四）代位權的行使,既具有保全債務人財產的作用,又具有預備將來強制執行的作用。規定代位權制度,可以使債權人斟酌具體情形,在行使代位權和請求強制執行之間選擇為之。

〔摘要〕我國《合同法》設立債權人代位權制度已近二十年，隨著社會關系的復雜化，代位權制度是否還能在債的保全功能上緊跟社會的發展值得正視與反思。加之近幾年民間借貸頻繁，“三角債”現象大量存在，對于債權人代位權制度能否發揮其應有的作用也存在諸多爭議。重構一個適應我國社會現狀的代位權制度，應擴充債權人代位權的行使范圍和客體范圍，并修正代位權行使效力。

〔關鍵詞〕代位權;三角債;特定物債權

目前，伴隨國民經濟快速發展，國內資金供需矛盾逐漸突顯，傳統的由銀行作為中介的間接融資方式已很難滿足企業和個人龐大的資金需求，尤其是地方中小企業及“三農”經濟通過銀行貸款的方式獲得流動資金的難度較大、周期較長，所以，民間融資逐漸成為以上企業重要的融資方式，而民間借貸的活躍帶來日益嚴重的“三角債”問題。債權人代位權制度的建立突破了合同相對性的限制，對于怠于行使自己債權的債務人，賦予了債權人越過債務人向次債務人(債務人的債務人)追償的權利，有助于最大程度地保護債權人利益和解決債務糾紛。這一制度從設立之初就擔負著解決“三角債”和“討債難”問題的重任，其適用也同樣有助于解決新時期大量出現的“三角債”糾紛，從而維護正常的經濟秩序。但是，我國代位權制度的理論與司法實踐存在諸多爭議，市場經濟的快速發展也對我國債權人代位權制度的適用提出了更高的要求。所以，新時期代位權制度是否還能發揮其應有的作用，實現代位權最初的立法意圖，值得重新思考。

一、我國債權人代位權制度功能及其爭議

(一)我國債權人代位權制度立法目的與特點。在我國民法體系中，債權人代位權制度是在債務人不積極行使權利的情況下，防止債務人的資產因此減少而妨礙債權實現，從而保護債權人合法債權的一種法律制度。簡言之，代位權是債權人代替債務人并自行行使債務人的權利。［1］我國《合同法》及相關司法解釋規定的代位權制度，旨在應對中國改革開放后市場經濟高速發展，隨之產生的交易頻繁化和復雜化所帶來的“三角債”和“連環債”的問題。因此，我國代位權制度有自身鮮明的特點:1．限定客體。世界多數國家將代位權客體規定得很廣泛，只要不是債務人自身專有的權利，不限于只有債權可以行使，物權、訴權甚至代位權本身都可以被代位行使。［2］但出于對代位權的行使結果能夠有效地歸于債權人的考慮，我國在《合同法》及司法解釋中將代位權客體限定為“非專屬于債務人自身的、具有金錢給付性質的到期債權”。如此規定，為解決多個以給付金錢為內容的連環債務問題提供了一個快速便捷的手段和方法。2．受償制度的突破。在世界范圍內，代位權制度的結果歸屬中大多采用“入庫原則”，也就是債權人行使代位權后所得之資產，先歸屬于債務人總的資產范圍中，其他享有債權的權利人公平地進行受償。但在我國立法的時候，考慮到該制度主要還是用來解決“三角債”等有礙于企業之間資金流通的問題，所以需要有較高的積極性，并且防止其他不積極的債權人坐享其成。所以最終摒棄了“入庫原則”，而采用了能夠激發債權人積極性的“直接受償”。即在代位權訴訟中，第三人向債權人履行清償義務，并且債權人直接接受其清償。［3］隨著清償完成，債權人、債務人和第三人之間相應的債的關系均歸于消滅。3．限定行使方式。國外立法上有在裁判上或裁判外行使代位權的做法，但我國限定代位權只能通過司法訴訟方式行使。考慮到如果法律規定債權人可以以非訴方式行使代位權，由于缺乏舉證責任的承擔和對證據的審核，勢必會造成混亂，容易引發債權人濫用代位權而任意處分債務人權利的問題，引發新的糾紛，反而無法很好地保障債權，與立法本意背道而馳。同時，該規定也和我國特有的受償制度具有緊密的聯系。在“直接受償”的引導下，代位權制度的功能偏向于實現債權，因此，為了慎重起見，運用代位權規則時要求必須采用提起訴訟的方式。［4］(二)債權人代位權制度的存廢之爭。1．債權人代位制度廢除說。在各國立法例上并非所有國家都有制定代位權制度，比如德國，由于其具有完備的執行制度，故在其民法典中并未規定代位權。據此，部分學者認為代位權在某些方面是可以被強制執行取代，直接完善執行制度可以使得債權人的債權能夠得到直接有效的受償，就不必要將大量的立法和司法資源花費在已然成為擺設的債權人的代位權上。另外，學者戴世瑛也質疑債權人代位權是否有存在的必要，［5］認為在代位權訴訟中各主體之間有各自的債權債務關系，各方關系盤根錯節，極易引發紛爭。王剛等學者認為“因一人之行為，即迫令他人間法律關系發生變更消滅效力是否公平妥當，有無限縮必要，也有待檢討”。［6］2．債權人代位制度保留說。另一部分學者認為代位權仍有其留存的意義，應該保留并加以改革完善。比如史尚寬先生認為強制執行要有執行的名義，其使用復雜，而行使代位權，則更為簡便。［7］如果啟動強制執行程序，需要先分別獲得債權人對債務人和債務人對第三人的生效勝訴判決。若被執行人提出異議，還需要再次通過訴訟進行判斷。強制執行和代位權相比，雖然更直接，但是在效率上明顯不足。另外，代位權制度在對保全債權方面也有著難以替代的作用。最明顯的就是可以把債務人和第三人之間的時效中斷，以保證債務人不會因為喪失對第三人的勝訴權而使責任財產減少。這是強制執行制度所不能替代的。

二、我國債權人代位權制度存在的問題

目錄

一、論文摘要

二、正文

（一）代位權制度的起源

（二）代位權的性質和特點

（三）代位權的構成要件

一、代位權的概念

所謂代位權,是指債務人怠于行使其對第三人(次債務人)享有的權利而有害于債權人債權時,債權人為保全自己的債權,請求人民法院以自己的名義代位行使債務人的權利,又稱為代位訴權或間接訴權。

二、我國代位權制度存在的不足

通過對代位權相關理論的研究和根據《合同法》及《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》等我國現行的相關代位權的規定并結合現實進行分析,我國的債權人代位權制度仍有一些漏洞和不足。

1.產生法律上的沖突

(1)與有關執行制度產生沖突以及存在的執行困難

一、代位權的概念

所謂代位權,是指債務人怠于行使其對第三人(次債務人)享有的權利而有害于債權人債權時,債權人為保全自己的債權,請求人民法院以自己的名義代位行使債務人的權利,又稱為代位訴權或間接訴權。

二、我國代位權制度存在的不足

通過對代位權相關理論的研究和根據《合同法》及《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》等我國現行的相關代位權的規定并結合現實進行分析,我國的債權人代位權制度仍有一些漏洞和不足。

1.產生法律上的沖突

(1)與有關執行制度產生沖突以及存在的執行困難

內容提要保全債權是債權人代位權制度的基本價值取向。作者圍繞保全債權這一核心內容，結合我國的司法實踐，就該制度的幾個基本理論與實踐問題加以探討。首先，在理論方面，要最大限度地實現債的保全功能，就必須協調以下兩方面的矛盾：確保債權人地位平等與充分鼓勵債權人行使代位權之間的矛盾；債務人處分自有財產的自主權與限制債務人對因債權人行使代位權而取得的責任財產的處分權之間的矛盾。其次，在實務方面，必要的程序性規定是保證該制度具有強大生命力的重要內容。作者根據訴訟的全過程對債權人行使代位權的條件、當事人的訴訟地位、代位權行使的范圍、訴訟標的的確定以及債權的最終實現等實務問題提出了自己的構想。最后，作者建議通過今后的立法及有權機構的司法解釋來增強該制度的操作性。

關鍵詞債權人代位權制度保全債權實務

債權人代位權制度是我國《合同法》規定的一項嶄新的法律制度。它的確立使我國民法債的擔保體系在理論上進一步完善，司法實踐部門尤其是企業界期盼著該制度能夠在解決“三角債”以及優化交易環境方面發揮應有的作用。眾所周知，一項法律制度的目標能否實現相當程度上依賴立法的科學和司法的準確。有鑒于此，筆者試從該制度的基本原理以及實務中出現的問題做如下探討。

一債權人代位權制度的基本內容

《合同法》第73條規定：“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人承擔。”可見，代位權的成立需具備以下要件：

1、債務人需對第三人享有權利。該權利僅指第三人的到期債權，并不包括其他實體權利及訴權。另外，該債權不包括專屬于債務人自身的債權，如：損害賠償請求權等。

摘要：采取比較研究方法，從債權人代位權制度的基本理論和立法實踐兩個方面入手，對完善債權人代位權制度進行深入完整的討論研究。

關鍵詞：合同法；代位權制度；策略；完善

一、我國合同法代位權制度的弊端分析

1．我國的變異規定與代位權的設立目的相沖突，無法體現代位權的保全功能

代位權是債的保全制度的重要組成部分，其設立本意在于保全責任財產。既然以保全責任財產為代位權的設立宗旨，那么債權人行使代位權的法律后果，只能限于加強債權的擔保力，而非債權人直接受償該利益。而且，該責任財產也并非特指，而是相當廣泛，債務人的責任財產應包括金錢、實物和權利等。基于此，傳統理論和有關的立法例將代位權行使的客體范圍規定的相當寬泛。但我國僅限于金錢債權，這無疑是大大降低代位權的債權保全的作用，使代位權制度設置目的無法充分實現。

2．我國對代位權規定的變動，與立法欲體現的可操作性初衷背道而馳

內容提要保全債權是債權人代位權制度的基本價值取向。作者圍繞保全債權這一核心內容，結合我國的司法實踐，就該制度的幾個基本理論與實踐問題加以探討。首先，在理論方面，要最大限度地實現債的保全功能，就必須協調以下兩方面的矛盾：確保債權人地位平等與充分鼓勵債權人行使代位權之間的矛盾；債務人處分自有財產的自主權與限制債務人對因債權人行使代位權而取得的責任財產的處分權之間的矛盾。其次，在實務方面，必要的程序性規定是保證該制度具有強大生命力的重要內容。作者根據訴訟的全過程對債權人行使代位權的條件、當事人的訴訟地位、代位權行使的范圍、訴訟標的的確定以及債權的最終實現等實務問題提出了自己的構想。最后，作者建議通過今后的立法及有權機構的司法解釋來增強該制度的操作性。

關鍵詞債權人代位權制度保全債權實務

債權人代位權制度是我國《合同法》規定的一項嶄新的法律制度。它的確立使我國民法債的擔保體系在理論上進一步完善，司法實踐部門尤其是企業界期盼著該制度能夠在解決“三角債”以及優化交易環境方面發揮應有的作用。眾所周知，一項法律制度的目標能否實現相當程度上依賴立法的科學和司法的準確。有鑒于此，筆者試從該制度的基本原理以及實務中出現的問題做如下探討。

一債權人代位權制度的基本內容

《合同法》第73條規定：“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人承擔。”可見，代位權的成立需具備以下要件：

1、債務人需對第三人享有權利。該權利僅指第三人的到期債權，并不包括其他實體權利及訴權。另外，該債權不包括專屬于債務人自身的債權，如：損害賠償請求權等。

摘要:本文認為在我國未來民法典的制定時，應將代位權制度置于“債編總則”中“債的效力”一節，下設“債的保全”分節，內含債權人代位權和債權人撤銷權等債權保全內容。同時可以解決我國現行法上代位權制度僅在合同法范疇適用以及僅因合同關系而發生的金錢債權為限等一系列局限性，使代位權制度的體系與債的擔保制度處于并列關系和同等地位。

關鍵詞:制度構造;立法;代位權;到期債權

一、合理擴充可供代位的客體范圍

我國現行法上代位權制度的客體范圍，從《合同法》第73條的“到期債權”到《合同法解釋(一)》第13條又將“非專屬于債務人自身的債權”進一步限縮為“具有金錢給付內容的到期債權”，這雖與我國目前代位權制度優先受償原則的歸屬效果是相協調一致。但現行的司法解釋限縮為錢債范圍超出立法權限，其合理性值得商榷，一是極大地限制代位權人的積極性和可能性。過窄的客體范圍，不能保證交易的動態安全，無法給交易人以合理的信賴利益和安全感，會大大降低債權保全措施和財富流動的效率;其次，傳統代位權行使的客體范圍自然有其存在的合理性，隨意限縮客體范圍，對于市場交易的調整會起限制和束縛作用，并且當今市場交易并非都以錢債方式，第三，這種限縮促使當事人趨利避害，不采取以錢債交易方式，從而規避受代位權的追究機會。重新審視傳統代位權制度，其客體范圍在其他大陸法系國家，已有洋洋百年的歷史沉淀，歷史的前進并未使該制度的行使范圍有所變化，可見，限縮代位權客體范圍，相信這不是立法者的初衷。

二、增加代位權行使的方式:允許以非訟方式行使

對于代位權行使的方式，回顧前文所述，與其他民事權利一樣，傳統民法代位權并無特別之處，對于其他民事權利的行使，法律并未明確限定以訴訟方式行使，而傳統民法代位權的行使的方式也允許以兩種方式:即訴訟方式和非訟方式。訴訟方式及裁判方式，非訟方式及逕行方式。對于是否允許非訟方式行使代位權，有學者持否定意見，認為裁判方式可以保證各債權人之間因行使代位權所得財產利益的平均分配;同時防止債權人濫用代位權或為了自己利益而隨意處分債務人權利。更能有效防止代位權人與其他未行使代位權的債權人、債務人和次債務人產生的各種不必要的糾紛。筆者對此持肯定意見，亦即應該允許以非訟方式行使代位權。把代位權限定于以訴訟方式行使弊大利小，因為它剝奪債權人理性選擇糾紛解決模式的權利，增大當事人訴訟成本，浪費司法資源，激化當事人之間矛盾，對培植和諧穩定的社會經濟秩序帶來諸多不利因素。倘若允許以非訟方式行使代位權，則更符合代位權增大的價值目標的實現。