行政許可案件范文10篇

行政訴訟制度為司法權(quán)監(jiān)督行政權(quán)奠定了基礎(chǔ)。行政訴訟法所確立的四種判決形式體現(xiàn)了司法權(quán)的監(jiān)督范圍和監(jiān)督方式。就行政處罰和行政強(qiáng)制等案件而言，維持、變更和撤銷判決完全可以達(dá)到監(jiān)督的目的，被告行政機(jī)關(guān)似乎也無(wú)規(guī)避法院監(jiān)督的空子可鉆。但行政許可案件則不然，對(duì)于許可機(jī)關(guān)頒發(fā)、變更、拒絕、收回、吊銷、中止許可的行為，法院通常采用撤銷、維持和判令履行的判決形式。然而，法院撤銷了行政機(jī)關(guān)違法的變更、拒絕、吊銷許可證的行為，并不導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)自然恢復(fù)、返還、頒發(fā)許可行為，行政機(jī)關(guān)也完全可以法院未明確判令其作為而拒絕恢復(fù)、頒發(fā)、返還原告的許可證。即使運(yùn)用判令被告履行法定職責(zé)的判決形式，對(duì)違法變更許可等行為也難以達(dá)到有效的監(jiān)督目的。很顯然，對(duì)法定判決方式的傳統(tǒng)理解和認(rèn)識(shí)已經(jīng)嚴(yán)重影響了行政許可案件的處理，在日益增多的許可案件中，這一現(xiàn)狀應(yīng)當(dāng)引起理論界的高度關(guān)注。

一、行政許可案件的種類和特點(diǎn)

行政許可案件分為六類：一是對(duì)頒發(fā)許可決定不服提起的訴訟；二是對(duì)拒絕行為不服提起的訴訟；三是對(duì)拖延不予答復(fù)行為不服提起的訴訟；四是對(duì)變更許可的行為不服提起的訴訟；五是對(duì)廢止、收回、中止許可的行為不服提起的訴訟；六是對(duì)吊銷、注銷許可的行為不服提起的訴訟。對(duì)上述六類許可案件，法院目前能夠適用的法定判決方式只有三種，即維持、撤銷和履行判決。

上述案件中，除第三類案件法院可判令被告在法定期限履行職責(zé)外，其他許可案件都存在一個(gè)對(duì)撤銷許可行為判決的理解問(wèn)題。行政許可案件不同于行政處罰等其他案件。違法的處罰決定被法院撤銷后不再產(chǎn)生法律效力，除非法院判令其重新作出某項(xiàng)具體行政行為，否則行政機(jī)關(guān)不得就此再作出新的處罰決定。原告權(quán)益能否得到保障并不取決于處罰決定被撤銷后行政機(jī)關(guān)的后續(xù)行為。然而行政許可案件往往以原告申請(qǐng)某項(xiàng)許可被拒絕或行政機(jī)關(guān)限制、剝奪原告已享有的許可為內(nèi)容，故法院判決撤銷行政許可機(jī)關(guān)的行為，并不自然導(dǎo)致原告獲得許可或繼續(xù)保留其許可，法院不可能代替行政機(jī)關(guān)向原告發(fā)放許可。原告能否取得或繼續(xù)保有其權(quán)益，仍要受被告行政機(jī)關(guān)后續(xù)行為的左右。特別是對(duì)于行政機(jī)關(guān)違法拒絕、變更、廢止、收回、中止、吊銷、注銷許可的行為，法院除判決撤銷違法行為外，還能否直接判令被告重新作出許可行為，恢復(fù)、發(fā)還許可呢？這正是本文需著重探討的問(wèn)題。

二、現(xiàn)行許可案件的法定判決方式及問(wèn)題

為了更清楚地分析問(wèn)題，我們不妨從具體案例說(shuō)起。大觀園游覽中心系中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱大觀園），合資三方為宣建公司、長(zhǎng)城公園、華長(zhǎng)公司。1993年10月，長(zhǎng)城、華長(zhǎng)公司與金箭公司簽訂了注冊(cè)資本轉(zhuǎn)讓合同，市外經(jīng)委批準(zhǔn)了該合同。市工商局也變更了大觀園的企業(yè)登記并頒發(fā)了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。金箭公司接管了大觀園經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。此后長(zhǎng)城公司于1996年1月5日向市外經(jīng)貿(mào)委遞交了材料，提出要求恢復(fù)其與華長(zhǎng)公司在大觀園的股東地位。市外經(jīng)貿(mào)委經(jīng)審查，作出批復(fù)，批準(zhǔn)長(zhǎng)城公司收回其在合營(yíng)公司中的權(quán)益，恢復(fù)其與華長(zhǎng)公司在大觀園公司的股東地位。長(zhǎng)城公司便接管了大觀園經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。市工商局辦理了大觀園法定代表人的變更登記并頒發(fā)了新的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。金箭公司不服市外經(jīng)貿(mào)委違法批準(zhǔn)長(zhǎng)城公司收回股權(quán)及市工商局違法變更大觀園登記的行為，向法院提起訴訟。一、二審法院以超越職權(quán)、事實(shí)不清，證據(jù)不足為由，判決撤銷被告外經(jīng)貿(mào)委的批復(fù)，以由該批復(fù)批準(zhǔn)成立的大觀園董事會(huì)不是申請(qǐng)變更登記的合法主體，其提交的變更大觀園法定代表人的申請(qǐng)不具有合法性為由，判決撤銷市工商局的變更登記行政行為。同時(shí)法院對(duì)于金箭公司要求判令第三人長(zhǎng)城公司、華長(zhǎng)公司立即交還大觀園經(jīng)營(yíng)管理權(quán)的訴訟請(qǐng)求，以該請(qǐng)求不屬于本案審理范圍為由表示不予支持。判決生效后，金箭公司要求被告工商局執(zhí)行判決，工商局以法院判決僅有撤銷原變更登記行為，而無(wú)判令被告頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照內(nèi)容為由，拒不執(zhí)行法院判決。因此，原告在勝訴后很長(zhǎng)時(shí)間仍然無(wú)法進(jìn)駐大觀園，而第三人長(zhǎng)城公司也以工商局未變更其登記為由仍然占據(jù)大觀園。

根據(jù)行政許可法的規(guī)定，行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民，法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。行政許可作為行政機(jī)關(guān)依法對(duì)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)事務(wù)實(shí)行事前監(jiān)督管理的一種重要手段，是不可或缺的，正確的實(shí)施行政許可，對(duì)行政機(jī)關(guān)管理社會(huì)、經(jīng)濟(jì)事務(wù)會(huì)起到重要的作用，反之其“副”作用也是不可低估的。行政許可作為行政機(jī)關(guān)的行政行為，與公民、法人和其他組織的權(quán)益密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)納入司法審查的范圍。隨著行政許可法的頒布實(shí)施，行政許可訴訟案件也曾日漸上升趨勢(shì)。但是，在對(duì)行政許可案件的審查過(guò)程中，筆者發(fā)現(xiàn)存在以下諸問(wèn)題：

一、對(duì)被訴行政行為適用法律、法規(guī)、規(guī)章及其它規(guī)范性文件的審查

目前，人民法院行政訴訟受案范圍還不包括對(duì)抽象行政行為的審查，但是，在對(duì)具體行政行為的審查過(guò)程中不可避免的會(huì)遇到對(duì)法律、法規(guī)、規(guī)章及其它規(guī)范性文件的適用審查問(wèn)題。對(duì)于行政許可案件的審理同樣也不例外。

行政許可法第四條規(guī)定：設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。該法還規(guī)定，除國(guó)務(wù)院可以采用決定的方式設(shè)定行政許可，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可外，行政許可只能由法律、法規(guī)設(shè)定。行政許可本屬嚴(yán)肅的立法行為，但現(xiàn)實(shí)中有些地方政府甚至政府的職能部門卻非常樂(lè)意行使不屬于自己的行政許可設(shè)定權(quán)。一講行政管理，就要審批，把行政許可作為權(quán)力“尋租”的一個(gè)手段，出個(gè)紅頭文件就可設(shè)定行政許可。審判實(shí)踐中如遇此類情況，人民法院不但要對(duì)被訴的具體行政行為合法性作出認(rèn)定，同時(shí)也要對(duì)被訴具體行政行為所依據(jù)的其它規(guī)范性文件的合法性進(jìn)行審查認(rèn)定。

因?yàn)椋M管行政訴訟法第十二條規(guī)定，相對(duì)人對(duì)抽象行政行為提起行政訴訟，法院不予受理，但并未規(guī)定法院對(duì)抽象行政行為沒(méi)有審查權(quán)。不能提起行政訴訟和不能對(duì)其進(jìn)行審查不是同一個(gè)概念。行政訴訟法第五十三條關(guān)于“參照規(guī)章”的規(guī)定，事實(shí)上就已經(jīng)賦予法院對(duì)規(guī)章的審查權(quán)。“參照”不是“依照”，是否作為法院的裁判依據(jù)，法院有選擇權(quán)，作出選擇之前肯定要對(duì)其合法性作出審查判斷。既然法院對(duì)規(guī)章的合法性可以進(jìn)行審查，那么對(duì)于效力等級(jí)低于規(guī)章的其他規(guī)范性文件當(dāng)然具有審查權(quán)。在很多情況下，被訴具體行政行為不是根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章作出的，而是根據(jù)其他規(guī)范性文件作出的，如果不對(duì)其他規(guī)范性文件的合法性進(jìn)行審查，則無(wú)法對(duì)被訴具體行政行為的合法性進(jìn)行審查。當(dāng)然，法院不能在裁判文書中宣告其他規(guī)范性文件違法或無(wú)效，或者撤銷某規(guī)范性文件，但可以與更高層級(jí)的規(guī)定相比較，適用高層級(jí)的規(guī)定或者法律、法規(guī)、規(guī)章而不適用被訴具體行政行為所依據(jù)的其他規(guī)范文件。

二、對(duì)行政許可的實(shí)施主體在作出被訴的行政許可行為時(shí)是否遵守了法定原則的審查

根據(jù)行政許可法的規(guī)定，行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民，法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。行政許可作為行政機(jī)關(guān)依法對(duì)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)事務(wù)實(shí)行事前監(jiān)督管理的一種重要手段，是不可或缺的，正確的實(shí)施行政許可，對(duì)行政機(jī)關(guān)管理社會(huì)、經(jīng)濟(jì)事務(wù)會(huì)起到重要的作用，反之其“副”作用也是不可低估的。行政許可作為行政機(jī)關(guān)的行政行為，與公民、法人和其他組織的權(quán)益密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)納入司法審查的范圍。隨著行政許可法的頒布實(shí)施，行政許可訴訟案件也曾日漸上升趨勢(shì)。但是，在對(duì)行政許可案件的審查過(guò)程中，筆者發(fā)現(xiàn)存在以下諸問(wèn)題：

一、對(duì)被訴行政行為適用法律、法規(guī)、規(guī)章及其它規(guī)范性文件的審查

目前，人民法院行政訴訟受案范圍還不包括對(duì)抽象行政行為的審查，但是，在對(duì)具體行政行為的審查過(guò)程中不可避免的會(huì)遇到對(duì)法律、法規(guī)、規(guī)章及其它規(guī)范性文件的適用審查問(wèn)題。對(duì)于行政許可案件的審理同樣也不例外。

行政許可法第四條規(guī)定：設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。該法還規(guī)定，除國(guó)務(wù)院可以采用決定的方式設(shè)定行政許可，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可外，行政許可只能由法律、法規(guī)設(shè)定。行政許可本屬嚴(yán)肅的立法行為，但現(xiàn)實(shí)中有些地方政府甚至政府的職能部門卻非常樂(lè)意行使不屬于自己的行政許可設(shè)定權(quán)。一講行政管理，就要審批，把行政許可作為權(quán)力“尋租”的一個(gè)手段，出個(gè)紅頭文件就可設(shè)定行政許可。審判實(shí)踐中如遇此類情況，人民法院不但要對(duì)被訴的具體行政行為合法性作出認(rèn)定，同時(shí)也要對(duì)被訴具體行政行為所依據(jù)的其它規(guī)范性文件的合法性進(jìn)行審查認(rèn)定。

因?yàn)椋M管行政訴訟法第十二條規(guī)定，相對(duì)人對(duì)抽象行政行為提起行政訴訟，法院不予受理，但并未規(guī)定法院對(duì)抽象行政行為沒(méi)有審查權(quán)。不能提起行政訴訟和不能對(duì)其進(jìn)行審查不是同一個(gè)概念。行政訴訟法第五十三條關(guān)于“參照規(guī)章”的規(guī)定，事實(shí)上就已經(jīng)賦予法院對(duì)規(guī)章的審查權(quán)。“參照”不是“依照”，是否作為法院的裁判依據(jù)，法院有選擇權(quán)，作出選擇之前肯定要對(duì)其合法性作出審查判斷。既然法院對(duì)規(guī)章的合法性可以進(jìn)行審查，那么對(duì)于效力等級(jí)低于規(guī)章的其他規(guī)范性文件當(dāng)然具有審查權(quán)。在很多情況下，被訴具體行政行為不是根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章作出的，而是根據(jù)其他規(guī)范性文件作出的，如果不對(duì)其他規(guī)范性文件的合法性進(jìn)行審查，則無(wú)法對(duì)被訴具體行政行為的合法性進(jìn)行審查。當(dāng)然，法院不能在裁判文書中宣告其他規(guī)范性文件違法或無(wú)效，或者撤銷某規(guī)范性文件，但可以與更高層級(jí)的規(guī)定相比較，適用高層級(jí)的規(guī)定或者法律、法規(guī)、規(guī)章而不適用被訴具體行政行為所依據(jù)的其他規(guī)范文件。

二、對(duì)行政許可的實(shí)施主體在作出被訴的行政許可行為時(shí)是否遵守了法定原則的審查

《中華人民共和國(guó)行政許可法》（以下簡(jiǎn)稱《行政許可法》）的頒布施行，開(kāi)辟了行政訴訟的新領(lǐng)域，增加了行政補(bǔ)償?shù)刃骂愋桶讣Ｈ嗣穹ㄔ阂蛉狈徖磉@些案件的經(jīng)驗(yàn)，在審理中必然會(huì)遇到各種新情況新問(wèn)題。對(duì)此，人民法院的做法應(yīng)當(dāng)是：對(duì)于涉及行政許可的行政爭(zhēng)議，只要符合受理?xiàng)l件，就應(yīng)當(dāng)積極受理，依法審判；對(duì)于新情況新問(wèn)題，要認(rèn)真調(diào)查研究，確保審判質(zhì)量，實(shí)現(xiàn)好《行政許可法》的立法宗旨。

筆者認(rèn)為，要正確審理好行政許可案件至少應(yīng)注意以下三個(gè)問(wèn)題：

一、準(zhǔn)確把握《行政許可法》的調(diào)整范圍

《行政許可法》第二條從對(duì)行政許可予以定義的角度，第三條則從正、反面的角度對(duì)《行政許可法》的調(diào)整范圍作了規(guī)定。筆者認(rèn)為，準(zhǔn)確把握《行政許可法》的調(diào)整范圍，關(guān)鍵在于對(duì)是否屬于行政許可作出準(zhǔn)確判斷。《行政許可法》第二條規(guī)定，行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。根據(jù)該規(guī)定，行政許可有五個(gè)特征：

一是行政許可是依申請(qǐng)的行政行為。行政相對(duì)人提出申請(qǐng)，是行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的前提條件。盡管行政許可是單方行政行為，行政機(jī)關(guān)也不能依職權(quán)主動(dòng)實(shí)施行政許可。

二是行政許可是經(jīng)依法審查的行為。行政許可并非一經(jīng)申請(qǐng)即可取得，而要經(jīng)過(guò)行政機(jī)關(guān)的依法審查，由被申請(qǐng)機(jī)關(guān)決定是否受理申請(qǐng)、是否準(zhǔn)予申請(qǐng)。

根據(jù)行政許可法的規(guī)定，行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民，法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。行政許可作為行政機(jī)關(guān)依法對(duì)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)事務(wù)實(shí)行事前監(jiān)督管理的一種重要手段，是不可或缺的，正確的實(shí)施行政許可，對(duì)行政機(jī)關(guān)管理社會(huì)、經(jīng)濟(jì)事務(wù)會(huì)起到重要的作用，反之其“副”作用也是不可低估的。行政許可作為行政機(jī)關(guān)的行政行為，與公民、法人和其他組織的權(quán)益密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)納入司法審查的范圍。隨著行政許可法的頒布實(shí)施，行政許可訴訟案件也曾日漸上升趨勢(shì)。但是，在對(duì)行政許可案件的審查過(guò)程中，筆者發(fā)現(xiàn)存在以下諸問(wèn)題：

一、對(duì)被訴行政行為適用法律、法規(guī)、規(guī)章及其它規(guī)范性文件的審查

目前，人民法院行政訴訟受案范圍還不包括對(duì)抽象行政行為的審查，但是，在對(duì)具體行政行為的審查過(guò)程中不可避免的會(huì)遇到對(duì)法律、法規(guī)、規(guī)章及其它規(guī)范性文件的適用審查問(wèn)題。對(duì)于行政許可案件的審理同樣也不例外。

行政許可法第四條規(guī)定：設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。該法還規(guī)定，除國(guó)務(wù)院可以采用決定的方式設(shè)定行政許可，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可外，行政許可只能由法律、法規(guī)設(shè)定。行政許可本屬嚴(yán)肅的立法行為，但現(xiàn)實(shí)中有些地方政府甚至政府的職能部門卻非常樂(lè)意行使不屬于自己的行政許可設(shè)定權(quán)。一講行政管理，就要審批，把行政許可作為權(quán)力“尋租”的一個(gè)手段，出個(gè)紅頭文件就可設(shè)定行政許可。審判實(shí)踐中如遇此類情況，人民法院不但要對(duì)被訴的具體行政行為合法性作出認(rèn)定，同時(shí)也要對(duì)被訴具體行政行為所依據(jù)的其它規(guī)范性文件的合法性進(jìn)行審查認(rèn)定。

因?yàn)椋M管行政訴訟法第十二條規(guī)定，相對(duì)人對(duì)抽象行政行為提起行政訴訟，法院不予受理，但并未規(guī)定法院對(duì)抽象行政行為沒(méi)有審查權(quán)。不能提起行政訴訟和不能對(duì)其進(jìn)行審查不是同一個(gè)概念。行政訴訟法第五十三條關(guān)于“參照規(guī)章”的規(guī)定，事實(shí)上就已經(jīng)賦予法院對(duì)規(guī)章的審查權(quán)。“參照”不是“依照”，是否作為法院的裁判依據(jù)，法院有選擇權(quán)，作出選擇之前肯定要對(duì)其合法性作出審查判斷。既然法院對(duì)規(guī)章的合法性可以進(jìn)行審查，那么對(duì)于效力等級(jí)低于規(guī)章的其他規(guī)范性文件當(dāng)然具有審查權(quán)。在很多情況下，被訴具體行政行為不是根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章作出的，而是根據(jù)其他規(guī)范性文件作出的，如果不對(duì)其他規(guī)范性文件的合法性進(jìn)行審查，則無(wú)法對(duì)被訴具體行政行為的合法性進(jìn)行審查。當(dāng)然，法院不能在裁判文書中宣告其他規(guī)范性文件違法或無(wú)效，或者撤銷某規(guī)范性文件，但可以與更高層級(jí)的規(guī)定相比較，適用高層級(jí)的規(guī)定或者法律、法規(guī)、規(guī)章而不適用被訴具體行政行為所依據(jù)的其他規(guī)范文件。

二、對(duì)行政許可的實(shí)施主體在作出被訴的行政許可行為時(shí)是否遵守了法定原則的審查

根據(jù)行政許可法的規(guī)定，行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民，法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。行政許可作為行政機(jī)關(guān)依法對(duì)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)事務(wù)實(shí)行事前監(jiān)督管理的一種重要手段，是不可或缺的，正確的實(shí)施行政許可，對(duì)行政機(jī)關(guān)管理社會(huì)、經(jīng)濟(jì)事務(wù)會(huì)起到重要的作用，反之其“副”作用也是不可低估的。行政許可作為行政機(jī)關(guān)的行政行為，與公民、法人和其他組織的權(quán)益密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)納入司法審查的范圍。隨著行政許可法的頒布實(shí)施，行政許可訴訟案件也曾日漸上升趨勢(shì)。但是，在對(duì)行政許可案件的審查過(guò)程中，筆者發(fā)現(xiàn)存在以下諸問(wèn)題：

一、對(duì)被訴行政行為適用法律、法規(guī)、規(guī)章及其它規(guī)范性文件的審查

目前，人民法院行政訴訟受案范圍還不包括對(duì)抽象行政行為的審查，但是，在對(duì)具體行政行為的審查過(guò)程中不可避免的會(huì)遇到對(duì)法律、法規(guī)、規(guī)章及其它規(guī)范性文件的適用審查問(wèn)題。對(duì)于行政許可案件的審理同樣也不例外。

行政許可法第四條規(guī)定：設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。該法還規(guī)定，除國(guó)務(wù)院可以采用決定的方式設(shè)定行政許可，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可外，行政許可只能由法律、法規(guī)設(shè)定。行政許可本屬嚴(yán)肅的立法行為，但現(xiàn)實(shí)中有些地方政府甚至政府的職能部門卻非常樂(lè)意行使不屬于自己的行政許可設(shè)定權(quán)。一講行政管理，就要審批，把行政許可作為權(quán)力“尋租”的一個(gè)手段，出個(gè)紅頭文件就可設(shè)定行政許可。審判實(shí)踐中如遇此類情況，人民法院不但要對(duì)被訴的具體行政行為合法性作出認(rèn)定，同時(shí)也要對(duì)被訴具體行政行為所依據(jù)的其它規(guī)范性文件的合法性進(jìn)行審查認(rèn)定。

因?yàn)椋M管行政訴訟法第十二條規(guī)定，相對(duì)人對(duì)抽象行政行為提起行政訴訟，法院不予受理，但并未規(guī)定法院對(duì)抽象行政行為沒(méi)有審查權(quán)。不能提起行政訴訟和不能對(duì)其進(jìn)行審查不是同一個(gè)概念。行政訴訟法第五十三條關(guān)于“參照規(guī)章”的規(guī)定，事實(shí)上就已經(jīng)賦予法院對(duì)規(guī)章的審查權(quán)。“參照”不是“依照”，是否作為法院的裁判依據(jù)，法院有選擇權(quán)，作出選擇之前肯定要對(duì)其合法性作出審查判斷。既然法院對(duì)規(guī)章的合法性可以進(jìn)行審查，那么對(duì)于效力等級(jí)低于規(guī)章的其他規(guī)范性文件當(dāng)然具有審查權(quán)。在很多情況下，被訴具體行政行為不是根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章作出的，而是根據(jù)其他規(guī)范性文件作出的，如果不對(duì)其他規(guī)范性文件的合法性進(jìn)行審查，則無(wú)法對(duì)被訴具體行政行為的合法性進(jìn)行審查。當(dāng)然，法院不能在裁判文書中宣告其他規(guī)范性文件違法或無(wú)效，或者撤銷某規(guī)范性文件，但可以與更高層級(jí)的規(guī)定相比較，適用高層級(jí)的規(guī)定或者法律、法規(guī)、規(guī)章而不適用被訴具體行政行為所依據(jù)的其他規(guī)范文件。

二、對(duì)行政許可的實(shí)施主體在作出被訴的行政許可行為時(shí)是否遵守了法定原則的審查

*年2月1日本報(bào)第6版刊登陳承洲《行政不作為案件審理中的兩個(gè)問(wèn)題——以起訴期限和起訴證據(jù)為研究視角》一文，對(duì)于行政不作為案件的起訴證據(jù)，原文認(rèn)為：在行政不作為案件中，原告起訴時(shí)的舉證責(zé)任更大些。對(duì)于相對(duì)人提出要求行政主體履行法定職責(zé)的申請(qǐng)或者請(qǐng)求，而行政主體“拒不履行”職責(zé)或者“不予答復(fù)”的行政不作為案件，原告除了提供證明被訴的不作為行為存在的證據(jù)外，還應(yīng)提供其他根據(jù)。對(duì)于拒絕頒發(fā)證照或者不予答復(fù)的案件，原告還要提供其申請(qǐng)“符合法定條件”的證據(jù)。

筆者認(rèn)為，對(duì)于頒發(fā)證照等行政許可行為，起訴行政機(jī)關(guān)不作為，申請(qǐng)是否“符合法定條件”不屬于原告承擔(dān)舉證責(zé)任的范圍。

首先，現(xiàn)行法律沒(méi)有明確規(guī)定申請(qǐng)“符合法定條件”由原告承擔(dān)舉證責(zé)任。行政訴訟中舉證責(zé)任的分配規(guī)則要求被告對(duì)其作出的具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任，原告只對(duì)特定事項(xiàng)承擔(dān)舉證責(zé)任。審判實(shí)踐中，對(duì)于要求原告履行舉證責(zé)任的范圍，應(yīng)依法從嚴(yán)掌握，不宜隨意要求原告履行舉證責(zé)任。目前，原告承擔(dān)舉證責(zé)任的法律依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第二十七條的規(guī)定，即原告對(duì)下列事項(xiàng)承擔(dān)舉證責(zé)任：（一）證明起訴符合法定條件，但被告認(rèn)為原告起訴超過(guò)起訴期限的除外；（二）在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請(qǐng)的事實(shí)；（三）在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實(shí)；（四）其他應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任的事項(xiàng)。根據(jù)該規(guī)定，拒絕頒發(fā)證照或者不予答復(fù)的不作為案件，原告起訴時(shí)應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明起訴符合法定條件及提出申請(qǐng)的事實(shí)，而對(duì)于申請(qǐng)“符合法定條件”是否需要原告證明，并無(wú)明確規(guī)定。

其次，申請(qǐng)“符合法定條件”不屬于“其他應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任的事項(xiàng)”。審判實(shí)務(wù)中，對(duì)于行政許可案件，原告起訴行政機(jī)關(guān)的不作為主要有以下幾種表現(xiàn)形式：1.起訴行政機(jī)關(guān)的不予受理決定；2.起訴行政機(jī)關(guān)既不受理又不予答復(fù)的行為；3.起訴行政機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)后逾期不作出決定的行為；4.起訴行政機(jī)關(guān)的不予許可決定（理論上，對(duì)于行政機(jī)關(guān)的不予受理、不予許可決定是否屬不作為存在爭(zhēng)議，筆者傾向于將行政機(jī)關(guān)應(yīng)受理而不受理、應(yīng)許可而不許可的行為納入拒絕履行許可職責(zé)的不作為行為范疇）。對(duì)于第2、3類案件，法院重點(diǎn)審查的是行政許可法律法規(guī)賦予行政機(jī)關(guān)對(duì)于當(dāng)事人申請(qǐng)的應(yīng)答職責(zé)和處理期限，申請(qǐng)是否“符合法定條件”與行政機(jī)關(guān)不作為行為的成立以及是否合法并無(wú)必然的聯(lián)系。一言蔽之，不管當(dāng)事人申請(qǐng)是否符合法定條件，只要行政機(jī)關(guān)在規(guī)定期限內(nèi)沒(méi)有履行應(yīng)答職責(zé)就將構(gòu)成不作為違法。對(duì)上述兩類案件，沒(méi)有必要確定原告對(duì)申請(qǐng)“符合法定條件”或者被告對(duì)申請(qǐng)不“符合法定條件”承擔(dān)舉證責(zé)任。對(duì)于第1、4類案件，行政機(jī)關(guān)的不予受理決定和不予許可決定是建立在認(rèn)定申請(qǐng)不“符合法定條件”基礎(chǔ)之上的，前者側(cè)重于申請(qǐng)不符合形式要件，如無(wú)申請(qǐng)人身份證明、申請(qǐng)書不符合書面形式等，后者側(cè)重于申請(qǐng)不符合許可的實(shí)質(zhì)要件，如申請(qǐng)人資格不適格，申請(qǐng)事項(xiàng)不屬于許可范圍，違反數(shù)量限制規(guī)定等。這里，行政機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)是否“符合法定條件”的審查及認(rèn)定屬于具體行政行為的內(nèi)容。因此，根據(jù)被告對(duì)作出的具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任的原則，提供證據(jù)證明當(dāng)事人申請(qǐng)不“符合法定條件”屬于行政機(jī)關(guān)承擔(dān)舉證責(zé)任的應(yīng)然范圍。如果要求原告舉證證明申請(qǐng)“符合法定條件”，實(shí)際上是讓原告承擔(dān)了本應(yīng)由被告承擔(dān)的舉證責(zé)任。

當(dāng)然，對(duì)于行政許可不作為案件，行政機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)不“符合法定條件”承擔(dān)舉證責(zé)任并不妨礙原告提供證據(jù)證明申請(qǐng)“符合法定條件”。當(dāng)事人對(duì)主張的事實(shí)提供證據(jù)予以證明與舉證責(zé)任的承擔(dān)不是同一個(gè)概念。舉證責(zé)任的分配具有法定性，不以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移，而證據(jù)的提供是當(dāng)事人可自由選擇的權(quán)利。具體案件中，對(duì)于需要證明的事實(shí)，不承擔(dān)舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人往往積極舉證，其目的在于削弱對(duì)方證據(jù)的證明力，影響法官的內(nèi)心確信，讓對(duì)方承擔(dān)舉證不能的后果，這客觀上有利于法官正確分析和采信證據(jù)，以及準(zhǔn)確認(rèn)定案件事實(shí)。

因此，起訴行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)證照或者不予答復(fù)的案件，原告在提供證明被訴不作為行為存在的證據(jù)時(shí)，可以一并提出申請(qǐng)“符合法定條件”的證據(jù)。但原告沒(méi)有提供這方面的證據(jù)，不能構(gòu)成原告訴權(quán)行使的限制，即便是在案件的實(shí)體審理過(guò)程中，原告也不承擔(dān)申請(qǐng)“符合法定條件”的舉證責(zé)任。

市局：

根據(jù)*陽(yáng)市工商局《關(guān)于在全市工商系統(tǒng)開(kāi)展2005年度執(zhí)法檢查工作的通知》[*工商（2005）206號(hào)]精神，我局于2005年11月5日至10日對(duì)全局貫徹落實(shí)《行政許可法》和《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》情況、實(shí)施行政強(qiáng)制措施情況、清理執(zhí)法案件中發(fā)現(xiàn)問(wèn)題的糾正情況以及執(zhí)法人員持證上崗、亮證執(zhí)法等依法行政的執(zhí)行情況進(jìn)行了全面、系統(tǒng)的自查，現(xiàn)將自查情況報(bào)告如下：

一、《行政許可法》的貫徹落實(shí)情況

自《行政許可法》頒布以來(lái)，我局從2003年9月開(kāi)始至2004年6月利用近10個(gè)月的時(shí)間，組織開(kāi)展了《行政許可法》的學(xué)習(xí)、培訓(xùn)、宣傳等工作，對(duì)有關(guān)行政許可項(xiàng)目和規(guī)范性文件進(jìn)行了清理，制定了相關(guān)的配套措施和工作制度、公開(kāi)了各項(xiàng)行政許可項(xiàng)目、條件、程序、期限和費(fèi)用、做好了實(shí)施《行政許可法》的各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。在具體實(shí)施上，我局成立了貫徹落實(shí)《行政許可法》領(lǐng)導(dǎo)小組，制定了《**工商局貫徹落實(shí)行政許可法實(shí)施方案》和貫徹落實(shí)《行政許可法》工作流程表。在學(xué)習(xí)培訓(xùn)上，一是開(kāi)展了自學(xué)，二是組織了培訓(xùn)。主要集中培訓(xùn)4次，參加人員300人（次），由市、縣兩級(jí)法制部門的主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行授課講解。在行政許可項(xiàng)目的清理上，我們組織相關(guān)業(yè)務(wù)股室的人員共同清理，共清理許可項(xiàng)目82項(xiàng)，取消42項(xiàng)，報(bào)縣政府行政審批中心審定保留40項(xiàng)。在規(guī)范性文件的清理上，我們共清理從2001年度----2003年度的各種文件268件，涉及行政許可項(xiàng)目、收費(fèi)依據(jù)類的文件6件，擬保留2件，取消4件。另外，我局還采取培訓(xùn)后考試和“一月一法”考試，對(duì)《行政許可法》進(jìn)行了全面、認(rèn)真的考試，同時(shí)，還建立了配套的工作制度12項(xiàng)，并對(duì)所有的行政許可項(xiàng)目進(jìn)行公示

自2004年7月1日《行政許可法》實(shí)施以后，我局仍在不斷地強(qiáng)化學(xué)習(xí)和培訓(xùn)，針對(duì)貫徹實(shí)施遇到的新情況新問(wèn)題，及時(shí)制定完善措施予以整改，確保全縣工商系統(tǒng)在貫徹落實(shí)《行政許可法》上不走樣、不出現(xiàn)任何問(wèn)題，使我縣工商系統(tǒng)的行政許可工作步入法制化軌道，為縣域經(jīng)濟(jì)的良好發(fā)展做出積極的貢獻(xiàn)。我們?nèi)〉玫暮媒?jīng)驗(yàn)是：領(lǐng)導(dǎo)重視，依法辦事，嚴(yán)格落實(shí)行政許可的各項(xiàng)制度。抓信訪，重反映，及時(shí)查處各種違反規(guī)定的事態(tài)苗頭。解決問(wèn)題的成功辦法是：提高依法辦事重要性的認(rèn)識(shí)，嚴(yán)管重處，建立層層督查負(fù)責(zé)制。

二、《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》的貫徹落實(shí)情況

市局：

根據(jù)陽(yáng)市工商局《關(guān)于在全市工商系統(tǒng)開(kāi)展××年度執(zhí)法檢查工作的通知》工商（）號(hào)精神，我局于××年月日至日對(duì)全局貫徹落實(shí)《行政許可法》和《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》情況、實(shí)施行政強(qiáng)制措施情況、清理執(zhí)法案件中發(fā)現(xiàn)問(wèn)題的糾正情況以及執(zhí)法人員持證上崗、亮證執(zhí)法等依法行政的執(zhí)行情況進(jìn)行了全面、系統(tǒng)的自查，現(xiàn)將自查情況報(bào)告如下：

一、《行政許可法》的貫徹落實(shí)情況

自《行政許可法》頒布以來(lái)，我局從××年月開(kāi)始至××年月利用近個(gè)月的時(shí)間，組織開(kāi)展了《行政許可法》的學(xué)習(xí)、培訓(xùn)、宣傳等工作，對(duì)有關(guān)行政許可項(xiàng)目和規(guī)范性文件進(jìn)行了清理，制定了相關(guān)的配套措施和工作制度、公開(kāi)了各項(xiàng)行政許可項(xiàng)目、條件、程序、期限和費(fèi)用、做好了實(shí)施《行政許可法》的各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。在具體實(shí)施上，我局成立了貫徹落實(shí)《行政許可法》領(lǐng)導(dǎo)小組，制定了《工商局貫徹落實(shí)行政許可法實(shí)施方案》和貫徹落實(shí)《行政許可法》工作流程表。在學(xué)習(xí)培訓(xùn)上，一是開(kāi)展了自學(xué)，二是組織了培訓(xùn)。主要集中培訓(xùn)次，參加人員人（次），由市、縣兩級(jí)法制部門的主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行授課講解。在行政許可項(xiàng)目的清理上，我們組織相關(guān)業(yè)務(wù)股室的人員共同清理，共清理許可項(xiàng)目項(xiàng)，取消項(xiàng)，報(bào)縣政府行政審批中心審定保留項(xiàng)。在規(guī)范性文件的清理上，我們共清理從年度××年度的各種文件件，涉及行政許可項(xiàng)目、收費(fèi)依據(jù)類的文件件，擬保留件，取消件。另外，我局還采取培訓(xùn)后考試和“一月一法”考試，對(duì)《行政許可法》進(jìn)行了全面、認(rèn)真的考試，同時(shí)，還建立了配套的工作制度項(xiàng)，并對(duì)所有的行政許可項(xiàng)目進(jìn)行公示

自××年月日《行政許可法》實(shí)施以后，我局仍在不斷地強(qiáng)化學(xué)習(xí)和培訓(xùn)，針對(duì)貫徹實(shí)施遇到的新情況新問(wèn)題，及時(shí)制定完善措施予以整改，確保全縣工商系統(tǒng)在貫徹落實(shí)《行政許可法》上不走樣、不出現(xiàn)任何問(wèn)題，使我縣工商系統(tǒng)的行政許可工作步入法制化軌道，為縣域經(jīng)濟(jì)的良好發(fā)展做出積極的貢獻(xiàn)。我們?nèi)〉玫暮媒?jīng)驗(yàn)是：領(lǐng)導(dǎo)重視，依法辦事，嚴(yán)格落實(shí)行政許可的各項(xiàng)制度。抓信訪，重反映，及時(shí)查處各種違反規(guī)定的事態(tài)苗頭。解決問(wèn)題的成功辦法是：提高依法辦事重要性的認(rèn)識(shí)，嚴(yán)管重處，建立層層督查負(fù)責(zé)制。

二、《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》的貫徹落實(shí)情況

第一條為了加強(qiáng)對(duì)重大行政處罰和重大行政許可的監(jiān)督，及時(shí)制止和糾正違法行為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》、《中華人民共和國(guó)行政許可法》、《安徽省行政執(zhí)法監(jiān)督條例》、《安徽省重大行政處罰備案規(guī)定》等規(guī)定，結(jié)合本縣實(shí)際情況，制定本規(guī)定。

第二條本規(guī)定所稱重大行政處罰，是指有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授予行政處罰權(quán)的組織實(shí)施的如下處罰：

（一）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；

（二）吊銷許可證或者執(zhí)照；

（三）較大數(shù)額罰款；

（四）上級(jí)行政機(jī)關(guān)明確應(yīng)當(dāng)備案的其他行政處罰。