上市公司收購法律體系探索

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本文作者：熊玥明思奇工作單位：四川大學(xué)法學(xué)院華北電力大學(xué)法學(xué)院

一、制度背景

上市公司收購是各國證券市場發(fā)展過程中的必然現(xiàn)象。隨著第三次“并購熱潮”，現(xiàn)行法律法規(guī)已不能全面規(guī)范上市公司收購的行為，為了確保證券交易中的“公開、公平、公正”，1968年應(yīng)運(yùn)而生了英國的《倫敦城收購與合并守則》和美國的《威廉姆斯法》。1993年的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》以及隨后出臺(tái)的新《證券法》，應(yīng)中國證券市場規(guī)范上市公司收購行為之需要，更加符合規(guī)范市場的要求。公司收購是收購人與公司股東之間的股票交易行為，收購人和公司股東是股票交易的雙方當(dāng)事人。收購人應(yīng)當(dāng)是公司股票持有人或已持有或依協(xié)議將持有公司發(fā)行在外股票5%以上的投資者。向上市公司股東購買所持股票或發(fā)出股票收購要約，并向其支付收購價(jià)款的投資者。嚴(yán)格的說，股票買賣是投資者的正常交易行為，公司收購制度并非排斥投資者進(jìn)入證券市場，而僅在于規(guī)制投資者大規(guī)模的股票買賣行為，以穩(wěn)定股市保護(hù)中小投資者的利益。

二、上市公司收購應(yīng)具備的條件

上市公司收購在本質(zhì)上即為證券買賣，具有證券交易的性質(zhì)。公司收購?fù)ǔＩ婕叭嚼骊P(guān)系人，即收購方、出售者及目標(biāo)公司。要成功的完成上市公司的收購必須具備客體條件、市場條件和目的條件等。客體條件即為上市公司收購針對(duì)的客體是上市公司發(fā)行在外的股票，即公司發(fā)行在外且被投資者持有的公司股票，即由上市公司發(fā)行的我國特有的A股股票、B股股票和H股股票、流通股與非流通股。市場條件即上市公司收購須借助依法設(shè)立、經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行證券買賣或交易的證券交易場所完成。目的條件，收購上市公司是否須以控制上市公司為目的，投資者若以控制上市公司為目的買進(jìn)股票，其行為則屬于公司收購；反之，則屬于股票買賣而非上市公司收購。

三、上市公司收購基本制度

（1）信息披露制度。為了更好地保護(hù)投資公眾在充分掌握信息的基礎(chǔ)上及時(shí)自主的作出投資判斷，防止大股東以逐步收購的方式，形成事實(shí)上的信息壟斷和對(duì)股權(quán)的操縱。我國證券法頒布了大量持股披露制度，即股東在持股達(dá)到一定比例時(shí)，有報(bào)告并披露持股意圖的義務(wù)。（2）慢走規(guī)則。“慢走規(guī)則”即投資者在其所持股票超過上市公司總發(fā)行量的5%時(shí)及在此之后其所持股份比例每增減5%，均應(yīng)在法定期限內(nèi)不得再行買賣該上市公司的股票。慢走規(guī)則的重點(diǎn)，是控制大股東買賣上市公司股票的節(jié)奏，或使大股東買賣股票依法發(fā)生停頓。有助于防止大股東濫用特殊優(yōu)勢與地位操縱證券市場，保護(hù)其他社會(huì)公眾投資者的利益。（3）收購制度。證券法中的收購制度包括繼續(xù)收購與協(xié)議收購制度制度。《證券法》第81條規(guī)定，繼續(xù)收購，是指已持有上市公司30%以上股票的投資者繼續(xù)收購上市公司上市股票或非上市股票的行為。通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。協(xié)議收購，是指收購人與公司股票持有人依照收購協(xié)議或者股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，取得其所持國家股或法人股的收購行為。協(xié)議收購須受《證券法》和《公司法》的雙重管轄，僅適用于非上市股票。要約收購是通過證券交易所交易系統(tǒng)收購股票的行為，有廣義和狹義之分。廣義上，要約收購是指持有公司股票5%以上的收購人，通過證券交易所交易，向其他持有人購買所持流通股股票的收購行為。狹義上，要約收購僅指持有公司30%以上股票的收購人，通過證券交易所交易，采取“收購要約”形式，向其他股東收購所持股票的行為。協(xié)議收購的標(biāo)的是公司發(fā)行在外的非流通股票，即國家股、法人股、內(nèi)部職工股三類。協(xié)議收購以雙方當(dāng)事人之間達(dá)成書面的收購協(xié)議作為成立標(biāo)志。《證券法》第90條規(guī)定，采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時(shí)委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)作為負(fù)責(zé)辦理股票過戶登記的專門機(jī)構(gòu)，對(duì)各上市公司的股東及股權(quán)變動(dòng)情況十分清楚，由該機(jī)構(gòu)接受股票的臨時(shí)保管，將有助于消除風(fēng)險(xiǎn)。銀行作為經(jīng)營貨幣業(yè)務(wù)的專門機(jī)構(gòu)，由較好的信譽(yù)與財(cái)力，代為存放資金，也利于實(shí)現(xiàn)交易安全。但辦理股票臨時(shí)保管和資金存放，并非證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)和銀行的法定職責(zé)，必須根據(jù)收購協(xié)議雙方協(xié)商，才擔(dān)負(fù)上述責(zé)任。