創(chuàng)始股東權益保護的法律思考

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摘要：當前政府鼓勵創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，但如果創(chuàng)始股東的合法權益得不到有效保護，將是對創(chuàng)業(yè)發(fā)展的打擊。本文從寶萬之爭的案例分析中提出問題，展開討論，進而提出相應對策。

關鍵詞：創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)；創(chuàng)始股東；公司章程；寶萬之爭

一、問題的提出

2016年8月26日，寶能系旗下公司通知萬科，截至當天，增持了萬科5.04%的股份。加上此前的兩次舉牌，寶能系合計持有萬科15.04%股份，成為萬科第一大股東。這是自2000年萬科創(chuàng)始人王石引入華潤集團作為萬科第一大股東后，萬科第一大股東的首次易主。這也是作為創(chuàng)始股東的王石始料未及的，更被王石形容為野蠻人的入侵。面對寶能系的收購行為，王石作為創(chuàng)始股東，與其高層管理團隊持股總數(shù)僅為1%，無法得到應有的創(chuàng)始股東合法權益保護，萬科陷入控制權之爭。后因安邦保險對萬科管理團隊的支持，該事件沒有進一步升級，這一結果得益于萬科在其行業(yè)中的龍頭地位，以及王石管理團隊的優(yōu)秀業(yè)績，萬科和王石是幸運的。與萬科這類大公司相比，每年都有很多中小規(guī)模公司的創(chuàng)始股東因為控制權之爭而遭受經(jīng)濟損失或者人身傷害。惠州雷士照明有限公司創(chuàng)始股東吳長江1998年創(chuàng)立該公司，之后因在資本市場中違規(guī)經(jīng)營多次出現(xiàn)控制權之爭，以及惡意收購等侵害創(chuàng)始股東權益的問題，時至今日，三名創(chuàng)始股東均已離開公司，吳長江作為公司任職時間最長的董事長，也因在公司并購過程中的違法行為而招至刑罰。當前政府鼓勵創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，但是如果創(chuàng)始股東的權益及經(jīng)營成果缺乏完善機制的有效保護，歷盡艱難創(chuàng)業(yè)成功，最終因為法律和制度的原因，而被他人惡意侵害權益，無疑是對雙創(chuàng)行為的打擊，勢必阻礙雙創(chuàng)行為的發(fā)展壯大。通過上文分析的兩個典型案例，在雙創(chuàng)背景下，如何有效保護創(chuàng)始股東的合法權益是本文所要探討的問題。

二、創(chuàng)始股東權益被侵害的不利后果

1.創(chuàng)始股東權益被侵害不利于公司文化的傳承

每一家經(jīng)營成功的公司，都有其獨具特色的企業(yè)文化，企業(yè)文化對于公司的創(chuàng)立、持續(xù)發(fā)展、改革創(chuàng)新等各個方面都發(fā)揮著重要的影響。企業(yè)文化的內(nèi)涵和外延不是一天或者某個時段制定出來的，通常是從創(chuàng)業(yè)初期開始積累和總結而形成的，并且在發(fā)展的過程中不斷豐富和補充。公司在實際運營中形成了自己的企業(yè)文化，這種文化會成為一種正能量，指引著員工在工作中積極發(fā)揮自己的聰明才智，為公司穩(wěn)健持續(xù)的運營貢獻力量，優(yōu)秀的企業(yè)文化與經(jīng)營業(yè)績之間會形成良性互動。創(chuàng)始股東在公司文化形成和發(fā)展的作用不可忽視，以萬科為例，如果創(chuàng)始股東的權益被侵害則意味著公司經(jīng)營風格理念的徹底改變，將會面臨巨大的商業(yè)風險，不利于投資人利益的保護。

2.創(chuàng)始股東權益被侵害不利于公司的穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展

公司存續(xù)重要價值在于持續(xù)不斷地創(chuàng)造財富，增加利潤，從而回饋投資人。此外，公司也承擔著為社會提供產(chǎn)品和服務，為員工創(chuàng)造就業(yè)機會的社會責任。但是公司目標的實現(xiàn)取決于管理層有效地發(fā)揮決策、組織、領導、控制和創(chuàng)新職能，如果創(chuàng)始股東的合法權益遭受侵害，公司的管理職能將不能有效行使，公司的價值目標也將無法順利實現(xiàn)。雷士照明在控制權之爭中，創(chuàng)始股東為了維護其地位，其主要精力沒有放在公司的經(jīng)營管理上，而是在斗爭中內(nèi)耗著各種資源，公司的經(jīng)營業(yè)績直線下滑。設想在寶能系和萬科之爭中，寶能系如順利成為萬科第一大股東，寶能的管控能力與萬科是否匹配？2014年，寶能系旗下寶能地產(chǎn)完成銷售額90億元，與其之前200億元的銷售目標相去甚遠。另外，因管理上的不足，地區(qū)項目部存在著嚴重的財務問題。萬科作為中國房地產(chǎn)行業(yè)的標桿企業(yè)，其業(yè)績有目共睹，擁有業(yè)界最受認可的管理團隊。如真是易主成功，對于萬科未來能否可持續(xù)發(fā)展是否要畫上一個大問號？

3.創(chuàng)始股東權益被侵害不利于創(chuàng)新機制的發(fā)展

創(chuàng)新作為管理的重要職能，對于公司的發(fā)展至關重要，是公司獲取經(jīng)濟增長的源泉，是公司謀取競爭優(yōu)勢的利器，是公司擺脫發(fā)展危機的途徑。創(chuàng)新作為一個過程，不是一種偶然性的行為，創(chuàng)始股東作為公司的設立者、決策者，對于公司創(chuàng)新機制的制定和完善起著重要作用，創(chuàng)新過程中包含的目標創(chuàng)新、技術創(chuàng)新、制度創(chuàng)新、環(huán)境創(chuàng)新等環(huán)節(jié)都會受到創(chuàng)始股東管理理念的影響。中外成功的企業(yè)，無不是在創(chuàng)始股東帶領下走創(chuàng)新之路的楷模，美國的微軟、中國的淘寶、格力電器等。創(chuàng)始股東權益被侵害，公司的正常經(jīng)營秩序都難以維持，何談技術創(chuàng)新、制度創(chuàng)新。唯有創(chuàng)新，公司才能立于不敗之地。喪失創(chuàng)新機制，公司各系統(tǒng)的運行將難以維持，在激烈的市場競爭中，優(yōu)勝劣汰，投資者的盈利目標無法實現(xiàn)，最終難以擺脫經(jīng)營失敗的結局。

三、保護創(chuàng)始股東合法權益的對策

1.培育創(chuàng)始股東的保護機制

培育創(chuàng)始股東保護機制是中國作為世界第二大經(jīng)濟體面臨的一個重大挑戰(zhàn)，事關一個國家經(jīng)濟生活的健康發(fā)展。首先，在文化與制度方面，目前中國的資本市場沒有形成相應的商業(yè)文化氛圍和制度保障體系，從國家到監(jiān)管部門到企業(yè)，都應該建構起這樣一種保護創(chuàng)始股東的機制。創(chuàng)始股東通過自己的智慧與勤奮創(chuàng)建了公司，不僅為社會提供了產(chǎn)品和服務，而且為投資人增加了財富，只有在全社會形成保護創(chuàng)始股東的氛圍，才能鼓勵人們積極貢獻才智，參與創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)。例如，在美國當上市公司一旦發(fā)生惡意收購事件，證監(jiān)會往往會調(diào)查惡意收購者的資金來源，是否能真正保護投資人利益等等，因為保護創(chuàng)始人才能創(chuàng)造最大效益，這是一種文化上的共識。一家企業(yè)在美國上市之時，專業(yè)律師就會告訴他如何建構創(chuàng)始人的權利保護機制。其次，在公司法體系方面，目前我國公司法缺乏針對創(chuàng)始股東的特別保護，由于體現(xiàn)公權力的公司立法一直缺少創(chuàng)始股東保護條款，體現(xiàn)私權利的公司章程也就難免忽視創(chuàng)始股東保護問題。公司章程屬于自治性規(guī)則，股東可根據(jù)意思自治原則制訂、修改公司章程來完善公司法規(guī)則。如對于《公司法》第71條“具體比例由公司章程規(guī)定”，公司章程內(nèi)容就是對《公司法》規(guī)定的細化；對于第101條“公司章程規(guī)定的其他情形”，公司章程內(nèi)容就是對《公司法》規(guī)定的補充；對于第43條“但是，公司章程另有規(guī)定的除外”，公司章程內(nèi)容就是對《公司法》規(guī)定的替代，而且排除了《公司法》規(guī)定的適用。因此，創(chuàng)始股東在學會運用《公司法》保護自己的同時，也要認真總結和運用公司章程來保護自己的各種權益。

2.加強立法規(guī)制惡意收購行為

在現(xiàn)代市場經(jīng)濟背景下，企業(yè)之間的收購重組行為對于促進經(jīng)濟活力、優(yōu)化資源配置起著積極作用，但前提條件是必須有健全的規(guī)則來指引這類行為。從寶萬事件中我們看出，萬科并不歡迎寶能的收購，雖然從歷史上看，因為收購者提供的價格一般都在原股票價格的50%到一倍以上，對于原有股東來說都是獲利的，但是，這種股東短期獲利行為，往往是和企業(yè)的長期發(fā)展相違背的。公司在長期的運營中，已經(jīng)建立起一系列的人力資源、供銷渠道等，這些安排如果任意被股東短期獲利動機所打斷，必將影響到企業(yè)的長期戰(zhàn)略。這類明知公司董事會、管理層反對，仍通過在股票市場收購進而達到控制公司目的的行為，就是惡意收購行為。惡意收購的后果會有兩種情況，一是炒高股價后，賣掉股票獲利；二是獲得資產(chǎn)雄厚但市值不大的公司后分拆賣出后獲利，用以彌補在收購過程中加杠桿所付出的代價。被收購公司的未來充滿風險。在寶能系舉牌的8家上市公司中，持股超過25%的南玻A已經(jīng)有多名高管及董事離職。目前我國《證券法》和《公司法》均沒有明確規(guī)制這類惡意收購行為的條款。

3.發(fā)揮公司章程對創(chuàng)始股東權益保護的作用

公司在從創(chuàng)設到逐步發(fā)展壯大的過程中，公司治理的要求不斷提高，公司所有者和實際管理者逐步分離，而當公司上市公眾化之后，股權日漸分散，創(chuàng)始股東股權必然逐漸被各類投資入股所稀釋進而失去控股權。公司章程作為對《公司法》法定規(guī)則的重要補充，應當在保護創(chuàng)始股東權益方面發(fā)揮重要作用。首先，在公司股東表決權方面，中國《公司法》分別規(guī)定于第43條“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”，以及第104條“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權”。以此為據(jù)，當所有權與管理權兩權分離后，創(chuàng)始股東既可按照出資比例行使表決權，即通過控股來控制公司，也可通過特定章程安排來控制公司。例如，美國公司治理的慣例是在公司章程大綱中預留創(chuàng)始股東保護條款，約定其股權不論被稀釋到什么程度都要占有董事會特定席位，或者由其提名的董事占據(jù)董事會多數(shù)席位。因此，我國公司創(chuàng)始股東可在公司章程中約定其特別保護條款。其次，在公司重大事項決策權方面，也可以充分發(fā)揮公司章程對創(chuàng)始股東的保護作用，創(chuàng)始股東可以在公司章程中增加一票否決權，從而保護自己對于公司發(fā)展中出現(xiàn)重大事項時對于公司的控制權。

作者:劉穎 單位:廣東東軟學院

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