國內(nèi)結(jié)婚法律制度的弊端與改善

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本文作者：吳國平工作單位：福建江夏學(xué)院

一、2001年《婚姻法》（修正案）有關(guān)結(jié)婚制度的新規(guī)定

我國立法機關(guān)在總結(jié)和吸收了改革開放以來我國婚姻家庭法理論研究成果和司法實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，對結(jié)婚制度在以下二個方面做了補充和完善：1.明確規(guī)定了老人的再婚權(quán)利。《婚姻法》（修正案）第30條規(guī)定：“子女應(yīng)當(dāng)尊重父母的婚姻權(quán)利，不得干涉父母再婚以及婚后的生活。子女對父母的贍養(yǎng)義務(wù)，不因父母的婚姻關(guān)系變化而終止”。這充分體現(xiàn)了對老人婚姻自由的尊重和合法權(quán)益的保護，具有很強的針對性和現(xiàn)實意義。2.增設(shè)了無效婚姻與可撤銷婚姻制度。在《婚姻法》（修正案）第二章中，首先對禁止結(jié)婚的條款作了必要的修改，刪除了患麻瘋病未經(jīng)治愈禁止結(jié)婚的規(guī)定，并規(guī)定對符合結(jié)婚實質(zhì)要件只是沒有辦理結(jié)婚登記手續(xù)的，“應(yīng)當(dāng)補辦登記”手續(xù)。這是為了更好地保護婦女的合法權(quán)益。其次，更重要的是《婚姻法》（修正案）增補了無效婚姻和可撤銷婚姻制度的規(guī)定，內(nèi)容包括婚姻無效的原因，婚姻撤銷的原因、程序、請求權(quán)人和請求權(quán)行使的時間，婚姻無效和被撤銷的法律后果，從內(nèi)容上和體系上進一步完善了我國的婚姻制度。《婚姻法》（修正案）第10條規(guī)定，有下列情形之一的，婚姻無效：第一，重婚的；第二，有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；第三，婚前患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；第四，未到法定婚齡的。第11條還針對我國目前存在的拐賣婦女、暴力干涉婚姻自由等違法犯罪情況，規(guī)定了因脅迫而結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤消該婚姻。在現(xiàn)實生活中，凡包辦婚姻、買賣婚姻、第三人干涉的婚姻都可視為可撤銷婚姻，當(dāng)事人應(yīng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)或恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)向婚姻登記機關(guān)或人民法院提出撤銷請求。第12條對婚姻無效和被撤銷的法律后果作了原則規(guī)定。這些規(guī)定進一步增強了立法的針對性，對于健全和完善社會主義婚姻家庭法律制度，保護公民的婚姻家庭權(quán)益都具有很重要的意義。

二、《婚姻法》（修正案）結(jié)婚制度之不足

從2001年《婚姻法》（修正案）對1980年《婚姻法》內(nèi)容的修訂情況來看，還存在一些明顯的問題和不足，反映在結(jié)婚法律制度上也是如此。它忽略了婚姻家庭領(lǐng)域現(xiàn)存問題和新出現(xiàn)的問題與情況，忽視了自然人作為獨立民事主體的個體性和自治性，在立法理念上略顯保守。表現(xiàn)在：

（一）關(guān)于禁止結(jié)婚的主體范圍還不夠明確

我國2001年《婚姻法》修正案對于禁止結(jié)婚的主體范圍的規(guī)定并沒有做任何的修改，面對現(xiàn)實生活中出現(xiàn)的各種問題，這顯然是十分被動的。體現(xiàn)在現(xiàn)有規(guī)定禁止結(jié)婚的親屬范圍只限于直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親，范圍比較窄，對擬制血親和其他親屬關(guān)系禁止結(jié)婚的規(guī)定還不夠明確具體。例如擬制血親間是否可以結(jié)婚？姻親之間特別是直系姻親之間是否可以結(jié)婚？解除了擬制血親和姻親關(guān)系的男女是否可以結(jié)婚？同父異母和同母異父兄弟姐妹之間是否可以結(jié)婚？監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間是否可以結(jié)婚？旁系擬制血親和旁系姻親間的通婚是否應(yīng)予以限制？變性人是否可以結(jié)婚？等等，均需要在未來的立法上加以明確規(guī)定，以規(guī)范人們的行為，為司法實踐提供法律依據(jù)。

（二）關(guān)于結(jié)婚的形式要件還不夠完善

我國法律上目前還沒有關(guān)于結(jié)婚宣誓制度、結(jié)婚登記免費頒證制度和結(jié)婚公告制度的規(guī)定，國家民政部在日前關(guān)于“十一五”期間深入推進婚姻登記規(guī)范化建設(shè)的意見，中國即將推廣結(jié)婚登記免費頒證制度，在有的地方已經(jīng)推行了結(jié)婚宣誓制度等，需要在立法上予以確認，以進一步完善我國關(guān)于結(jié)婚形式要件方面的規(guī)定，適應(yīng)時展的要求。另外，我國歷部《婚姻法》對儀式婚都是采取排斥的態(tài)度，立法上采用登記婚主義，但對于沒有辦理登記的儀式婚該如何處理卻均未作出明確規(guī)定，有必要對儀式婚的作用和存在價值予以重新審視。

（三）婚檢制度不夠健全和人性化

我國《婚姻登記條例》取消了婚前健康檢查的規(guī)定后，全國各地婚檢率急劇下降，新生嬰兒的殘疾率、患病率、胎兒不正常率急劇上升。是否推行“免費強制婚檢”制度，將婚前健康檢查作為申請結(jié)婚登記的必要條件，需要我們在立法上進一步明確。

（四）對老年人再婚權(quán)利的保護力度不夠

近年來，侵犯老年人再婚的違法行為有所增多，而老年人非婚同居現(xiàn)象也不斷增多，需要我們在立法上加大保護和規(guī)范的力度，保障老年人的婚姻自由權(quán)。

（五）對婚姻家庭領(lǐng)域出現(xiàn)的新問題需要給予規(guī)范

近年來，隨著時代的發(fā)展進步，人們思想觀念的變化，在婚姻家庭領(lǐng)域中出現(xiàn)了許多新的問題，有一些也涉及到結(jié)婚制度問題，需要從立法上予以明確和規(guī)范，例如試婚問題、非婚同居問題、變性人的婚姻關(guān)系問題、代孕問題等等。

三、完善結(jié)婚法律制度之若干思考

2001年《婚姻法》（修正案）畢竟是一部帶有過渡性質(zhì)的規(guī)范性法律文件，根據(jù)我們現(xiàn)在所處的時代，從適應(yīng)經(jīng)濟社會發(fā)展和人們婚姻家庭觀念的轉(zhuǎn)變出發(fā)，需要我們從以人為本的角度來認真審視和思考我國《婚姻法》有關(guān)結(jié)婚制度的完善問題。筆者認為，我國《民法典》的制定是進一步完善我國民事法律制度的大好契機，我國《婚姻法》也應(yīng)當(dāng)以此為契機，著重在以下幾個方面，通過進一步修訂、制定配套單行法律、法規(guī)或條例，或進一步明確規(guī)定，或?qū)ΜF(xiàn)有的制度進行改革，以期在實現(xiàn)婚姻家庭法回歸民法典的同時，構(gòu)筑全面、系統(tǒng)、科學(xué)的結(jié)婚法律制度，進一步完善我國的婚姻家庭法律制度。

（一）進一步明確禁止結(jié)婚的主體范圍

1.禁止擬制直系血親之間結(jié)婚。擬制血親間是否可以結(jié)婚，我國《婚姻法》沒有明確規(guī)定。關(guān)于擬制直系血親，有的人認為無任何血緣關(guān)系的擬制直系血親間通婚對他們子女的身體健康不會產(chǎn)生影響，只要他們符合婚姻法規(guī)定的其他結(jié)婚條件，就應(yīng)當(dāng)允許他們結(jié)婚。筆者不贊成這種觀點。首先，因為我國《婚姻法》第26條和第27條明確規(guī)定養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的關(guān)系以及繼父（母）與形成撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女間的關(guān)系適用婚姻法對生父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定。據(jù)此可以得出結(jié)論：他們之間應(yīng)當(dāng)受到禁止直系血親間結(jié)婚規(guī)定的約束，否則將造成他們相互之間權(quán)利義務(wù)之間的沖突和法律關(guān)系的混亂。其次，從倫理上講，為父母者與為子女者之間的通婚與人倫道德相沖突，與人們的婚姻家庭觀念相違背，這必然會對他們以及他們的子女的心理健康和家庭生活產(chǎn)生巨大的影響，在社會效果上產(chǎn)生很大的副作用。因此，《婚姻法》對直系血親間結(jié)婚的禁例，也應(yīng)適用于擬制直系血親之間。我國《婚姻法》或者將來的《民法典》應(yīng)明確規(guī)定“擬制直系血親之間禁止結(jié)婚”，這有利于養(yǎng)子女和繼子女的健康成長，維護他們的合法權(quán)益。對于解除了擬制血親和姻親關(guān)系的男女，原則上也應(yīng)禁止通婚，以維護我國婚姻家庭秩序和社會倫理道德。至于擬制旁系血親如養(yǎng)兄弟姐妹之間、繼兄弟姐妹之間，因他們不存在三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系，可以結(jié)婚。在我國民間歷來也有這種習(xí)慣。但對同父異母和同母異父兄弟姐妹則應(yīng)歸入禁婚范圍。2.禁止直系姻親之間結(jié)婚。姻親包括直系姻親和旁系姻親。直系姻親主要涉及公公與兒媳、岳母與女婿、沒有形成撫養(yǎng)關(guān)系的繼父（母）與繼子女之間的關(guān)系。對于直系姻親之間能否結(jié)婚的問題，我國《婚姻法》和相關(guān)法規(guī)中也沒有具體規(guī)定，人們對此認識也不一致。一種意見認為，姻親間并無禁止結(jié)婚的血親關(guān)系，應(yīng)當(dāng)允許結(jié)婚。另一種意見認為，我國歷代法律和習(xí)俗不允許直系姻親結(jié)婚。而在國外，許多國家明文禁止直系姻親結(jié)婚，即在姻親關(guān)系因離婚或配偶一方死亡他方表示終了意思而使姻親關(guān)系消滅之后，也不得結(jié)婚。日本、法國、德國、瑞士、意大利、丹麥民法典和美國的部分州采用此制。例如《瑞士民法典》第100條第1款明確規(guī)定：“下述情況，不得結(jié)婚：……岳母與女婿間，公公與兒媳間，繼父與繼女、繼母與繼子間，不問其建立親屬關(guān)系的婚姻是否已被宣告無效，或因死亡、離婚已被解除的。”至于旁系姻親，只有少數(shù)國家規(guī)定禁止一定范圍內(nèi)的旁系姻親結(jié)婚。例如法國、瑞士民法典規(guī)定，三親等以內(nèi)的旁系姻親不得結(jié)婚。國民黨在大陸統(tǒng)治時期的民法曾經(jīng)規(guī)定禁止直系姻親和五親等以內(nèi)的不同輩分的旁系姻親結(jié)婚。目前我國法律之所以沒有規(guī)定，主要是考慮到姻親結(jié)婚的問題比較復(fù)雜，原則上屬于道德規(guī)范調(diào)整的范疇，不應(yīng)由法律來規(guī)定。1953年7月14日最高人民法院中南分院關(guān)于“公公與媳婦”“繼母與兒子”等可否結(jié)婚問題給湖南省院的復(fù)函指出，關(guān)于沒有血緣婚姻關(guān)系存在的“公公與媳婦”、“繼母與兒子”、“叔母與侄子”、“女婿與岳母”、“養(yǎng)子與養(yǎng)母”、“養(yǎng)女與養(yǎng)父”等可否結(jié)婚問題，婚姻法對于這些人之間雖無禁止結(jié)婚的明文規(guī)定，但為了照顧群眾影響，以及防止群眾思想不通，因而引起意外事件的發(fā)生，最好盡量說服他們不要結(jié)婚；但如雙方態(tài)度異常堅決，經(jīng)說服無效時，為免發(fā)生意外，當(dāng)?shù)卣部烧遄镁唧w情況適當(dāng)處理（如勸令他們遷居等）。在理論上，如果說法無禁止便是允許的，那么姻親之間的通婚就是合法的。但是，婚姻總是受到一個國家、一個民族的歷史傳統(tǒng)、文化背景、宗教倫理、風(fēng)土人情等因素的影響，我國自古就有“長幼有序”的倫理要求。直系姻親間不宜通婚，主要是出于倫理上和習(xí)慣上的考慮。直系姻親間通婚不僅社會倫理難以接受，而且還會給確定親屬身份和遺產(chǎn)繼承帶來難題。因此，法律應(yīng)當(dāng)明文禁止直系親屬(包括直系姻親)間通婚。但在法律作出禁止性規(guī)定之前，直系姻親不在禁止結(jié)婚的親屬范圍內(nèi)。對于旁系姻親，我國法律也沒有作出明確的規(guī)定，我們也不能從法理上得出旁系姻親禁止結(jié)婚的結(jié)論。鑒于以上分析，筆者認為我國《婚姻法》或者將來的《民法典》應(yīng)明確規(guī)定“擬制直系血親之間禁止結(jié)婚”、“直系姻親之間禁止結(jié)婚”。對于解除了擬制血親和姻親關(guān)系的男女，原則上也應(yīng)禁止通婚，但可設(shè)定豁免性規(guī)定；對于旁系擬制血親和旁系姻親間（如姐妹易嫁）的通婚不應(yīng)予以限制。3.禁止監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間結(jié)婚。監(jiān)護人是被監(jiān)護人的親權(quán)人或者保護人，為了保護被監(jiān)護人的合法權(quán)益，防止監(jiān)護人濫用職權(quán)，世界上絕大多數(shù)國家都規(guī)定，在監(jiān)護關(guān)系存續(xù)期間，監(jiān)護人與被監(jiān)護人不得結(jié)婚。我國《民法通則》第16條和第17條中分別規(guī)定了監(jiān)護法律關(guān)系的主體范圍。從現(xiàn)有規(guī)定中不難看出，我國的監(jiān)護制度采廣義監(jiān)護理念，它具體包括了父母對未成年子女的監(jiān)護、父母以外的人對未成年子女的監(jiān)護和對成年精神病人的監(jiān)護人三種類型。同時《民法通則》在監(jiān)護人的范圍上還明確規(guī)定了包括未成年人的父母、祖父母、外祖父母、兄、姐、關(guān)系密切的其他親屬、朋友在內(nèi)的四種法定監(jiān)護人，以及所在單位，居民委員會、村民委員會或民政部門等指定監(jiān)護人。被監(jiān)護人包括未成年人、無民事行為能力人和限制民事行為能力人等，遠遠大于親權(quán)的主體范圍。親權(quán)的主體是父母與未成年子女，權(quán)利和義務(wù)主體范圍均具有單一性。由此可見，在我國，監(jiān)護法律關(guān)系的主體范圍比較廣泛。參照大陸法系國家立法例，對無父母或父母不能行使親權(quán)的未成年人而言，監(jiān)護是親權(quán)的延續(xù)與補充。在監(jiān)護關(guān)系存續(xù)期間，鑒于雙方當(dāng)事人之間關(guān)系和權(quán)利義務(wù)的特殊性，加上被監(jiān)護人屬于未成年人或者精神病人，不符合結(jié)婚的條件，法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間禁止通婚。至于監(jiān)護關(guān)系終止之后，只要符合結(jié)婚法定要件，原監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間有結(jié)婚的要求，自不應(yīng)在禁止之列。4.禁止同性之間結(jié)婚。目前，由于同性戀具有反科學(xué)性，世界上絕大多數(shù)國家和地區(qū)的立法都禁止同性婚，否認同性婚構(gòu)成婚姻關(guān)系，異性同居關(guān)系與同性結(jié)合也不被視為是婚姻。意大利、日本、俄羅斯等國家均不承認同性伴侶關(guān)系。在美國、英國、瑞士絕大部分地區(qū)并不承認同性結(jié)合。德國、法國均承認同性結(jié)合，并給予一定的法律保護。在我國，不論是我國傳統(tǒng)親屬法還是現(xiàn)行《婚姻法》，對婚姻主體的要求都是必須為男女兩性，這是人們長期以來對婚姻的基本認識和態(tài)度，這也是婚姻的自然屬性所決定的。最重要的一點就是婚姻家庭擔(dān)負著繁衍后代即生育的功能，這是婚姻家庭所具有的獨特社會功能。同性結(jié)合無法實現(xiàn)這一功能和使命。從法律層面來看，盡管我國《民法通則》、《婚姻法》等法律、法規(guī)對同性戀是否合法、同性戀者是否可以結(jié)婚并沒有明確的規(guī)定，但是我國《婚姻法》第5條規(guī)定：“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿”，第8條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記”。這些規(guī)定已經(jīng)實質(zhì)性地從性別上限制了結(jié)婚的主體，說明在我國，結(jié)婚的主體必須是男女雙方，同性戀者在我國是不可以結(jié)婚的。這意味著即便是同性戀者想要結(jié)婚，也只能是與異性結(jié)婚。但是這可能又產(chǎn)生另外一個問題：如果同性戀一方隱瞞真象而與異性結(jié)婚，其配偶并不知情，這不僅將對無過錯一方婚后生活帶來無法言表的不利后果，侵犯其性權(quán)利，毀掉其一生的幸福，在精神上帶來巨大痛苦，而且還可能由此在身體健康方面產(chǎn)生現(xiàn)實危險。因為同性戀者的性伴侶往往是不固定的，這就在無形中增加了性病、艾滋病的感染機會和傳播途徑，對無過錯方造成巨大的傷害。因此，同性戀者隱瞞真相與異性結(jié)婚的行為是一種侵權(quán)行為，而結(jié)婚后仍然與其他同性戀者保持同性伴侶關(guān)系則更是一種侵權(quán)行為。無過錯一方在知道真相后要求離婚的，或者在要求離婚的同時要求予以離婚損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)予以支持。今后立法上應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定結(jié)婚的性別限制條款，禁止同性者結(jié)婚，并對同性戀者與異性結(jié)婚的違法行為的性質(zhì)予以明確規(guī)定。

（二）進一步完善結(jié)婚的形式要件

1.關(guān)于結(jié)婚宣誓制度2001年以來，在我國大陸地區(qū)的上海、杭州、無錫、深圳、北京等不少地方，婚姻登記機關(guān)推出了婚姻登記明確夫妻關(guān)系，結(jié)婚宣誓增強法律責(zé)任，頒證儀式記錄神圣時刻的情系新人服務(wù)活動，一改傳統(tǒng)單一的婚姻登記發(fā)證模式，在原有婚姻登記的基礎(chǔ)上增加了結(jié)婚宣誓和頒證儀式兩項內(nèi)容。對于組織結(jié)婚宣誓儀式有無必要，人們在認識上并不一致。反對者的理由為：“結(jié)婚宣誓是一種形式主義的東西，宣過誓的人未必會遵守他們的諾言，而未宣誓的人又未必會逃避他們的責(zé)任和義務(wù)”、“西方的教堂婚禮宣誓，由于有信仰的文化背景，加上教堂及牧師等一系列莊嚴神圣又貼近生活的環(huán)境作烘托，便顯得格外嚴肅和莊重。但在中國則不倫不類……”贊成者認為：此舉是想“讓新人從登記結(jié)婚這一神圣時刻起，就能銘記自己的道德責(zé)任和法律責(zé)任”。筆者認為，宣誓也好，聲明也好，體現(xiàn)的是當(dāng)事人對婚姻的一種承諾，包括婚姻義務(wù)和婚姻責(zé)任的承諾，這是從制度層面上建立起對個人誠信守法的尊重和信賴的有力措施。一方面，結(jié)婚宣誓簡化了婚姻登記手續(xù)，取代了過去由單位開具婚姻狀況證明的不合理做法，符合國家通過行政手段對個人生活的干預(yù)正逐漸減少的趨勢，并使個人的隱私權(quán)得到更多的尊重，方便當(dāng)事人履行結(jié)婚登記手續(xù)，體現(xiàn)了“以人為本”的民法理念；另一方面，頒證儀式給人以莊重神圣的感覺，能讓當(dāng)事人雙方都樹立起一種責(zé)任心，互相尊重，互相愛護，共同對自己的婚姻行為承擔(dān)完全的法律后果，并會給當(dāng)事人一生留下美好的回憶，有利于婚姻家庭的和諧穩(wěn)定。當(dāng)然，結(jié)婚登記免費頒證制度的實施，要堅持從實際出發(fā)，以人為本，方便群眾的原則。筆者認為：現(xiàn)代法治觀念強調(diào)以人為本，強調(diào)尊重和保障人權(quán)。民政部的這一《意見》只對“將頒證儀式引入結(jié)婚登記流程”做了明確規(guī)定，對是否同時履行結(jié)婚宣誓的程序并沒有明確規(guī)定，這應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人自己自主選擇。各地人民政府應(yīng)根據(jù)不同地區(qū)的具體情況和習(xí)慣組織實施，不能一刀切。特別是要防止因此而給人民群眾的結(jié)婚登記行為增加中間環(huán)節(jié)，造成新的不便。2.關(guān)于結(jié)婚公告制度在討論2001年《婚姻法》（修正案）時，對于我國立法上是否應(yīng)當(dāng)設(shè)立結(jié)婚審查的公告制度，人們有著不同的看法。實際上結(jié)婚公告制度在國外早已有之，在中世紀的歐洲教會法中就有所規(guī)定。它從產(chǎn)生之日起，就擔(dān)負著審查、監(jiān)督婚姻當(dāng)事人是否存在婚姻障礙的功能，這對保障婚姻成立的合法性起到了非常重要的作用。目前，也有一些國家如意大利、瑞士、法國、澳大利亞等國家的法律規(guī)定了結(jié)婚公告或通告制度。例如《瑞士民法典》第105條第1款規(guī)定：“婚約人應(yīng)在身份官員處陳報其對婚姻的允諾，以進行公告。”第106條第3款規(guī)定：“公告由婚約人雙方住所所在地及原籍所在地的身份官員辦理。”在我國，由中國法學(xué)會婚姻家庭法研究會立法研究組起草的《中華人民共和國婚姻家庭法（草案）》中就曾經(jīng)主張建立結(jié)婚公告制度。其第26條規(guī)定“：婚姻登記管理機關(guān)受理當(dāng)事人的結(jié)婚申請后，應(yīng)當(dāng)在該機關(guān)設(shè)置的公告欄中予以公告，公告期為15日。婚姻登記管理機關(guān)對當(dāng)事人的結(jié)婚申請，應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定的結(jié)婚條件進行審查。在結(jié)婚公告期滿后7日內(nèi)，作出準予或不準予婚姻登記的決定。”由于種種原因，2001年的《婚姻法》（修正案）中并沒有規(guī)定結(jié)婚公告制度。筆者贊成在我國建立結(jié)婚公告制度。建立結(jié)婚公告制度的目的，是為了確保婚姻登記的質(zhì)量和公信力，防止和制止違法婚姻的發(fā)生。