國際私法性質(zhì)分析論文

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國際私法的性質(zhì)，即國際私法到底是國際法還是國內(nèi)法（注：本文所指國際法是廣義上的國際法，不是傳統(tǒng)的國際公法，而是反映國家意志的協(xié)調(diào)、調(diào)整一切國際關(guān)系（不僅限于國家之間的政治、軍事、外交關(guān)系）的具有法律約束力的行為規(guī)范的總和。也即，國際法的產(chǎn)生來自于各國的合意，而國內(nèi)法則很明顯是各主權(quán)國家立法機(jī)關(guān)的事。），或者是介于兩者之間的特殊法律的問題，長期以來一直困擾著各國國際私法理論界和實際工作部門（注：對于國際私法是實體法還是程序法以及國際私法是私法還是公法這兩個問題。也有學(xué)者在討論國際私法的性質(zhì)時一并加以討論，但隨著國際私法的發(fā)展和國際私法范圍的不斷擴(kuò)大，這兩個問題在國際私法理論上已不具有重要性，故不再屬于本文討論之列。）。國內(nèi)外學(xué)者對此有不同的主張，或認(rèn)為國際私法是國內(nèi)法，不是國際法；或認(rèn)為國際私法是國際法，不是國內(nèi)法；或認(rèn)為國際私法是介于國內(nèi)法與國際法之間的特殊法律；或認(rèn)為國際私法目前主要是國內(nèi)法，將來會向國際法方向發(fā)展。這幾種主張各有其存在的理由，其存在對國際私法理論的研究和發(fā)展也有著一定的積極意義。但如果從國際私法的歷史來分析，從發(fā)展的角度、哲學(xué)中的質(zhì)量互變規(guī)律來考察，其中的某些觀點還可加以商榷。本文是從哲學(xué)的角度來對國際私法的性質(zhì)加以分析。之所以針對國際私法的性質(zhì)加以分析，是因為國際私法作為一種法律，它的性質(zhì)無疑是應(yīng)該加以明確的。給它以科學(xué)的定性，不僅有利于指導(dǎo)國際私法的理論研究和司法實踐，而且對立法活動也是很重要的。[1]

一、國際私法性質(zhì)的不同觀點

前已述及，在當(dāng)前的國際社會，各國學(xué)者對國際私法的性質(zhì)是仁者見仁，智者見智，莫衷一是。具體來說，由于各國學(xué)者在定性時的著眼點不同，強(qiáng)調(diào)的方向不同，以至于有以下幾種不同觀點：其一，國際私法是國際法，不是國內(nèi)法。其理論根據(jù)是，國際私法產(chǎn)生于國際社會，其所調(diào)整的關(guān)系是國際民商事關(guān)系，其作用在于劃分國家主權(quán)擴(kuò)及的范圍，其淵源主要是國際條約和國際慣例，而且國際私法本身所包含的原則、制度等其中不少是與國際公法一致的等等。此種主張實際上是把國際私法當(dāng)作調(diào)整國家與國家之間關(guān)系的法律，沒有把國際私法與國際公法嚴(yán)格區(qū)別開來，沒有意識到國際私法畢竟是“私法”性質(zhì)的法律，在本質(zhì)上與國際公法有許多不同之處。至少目前國際私法不能稱為國際法。

其二，國際私法是國內(nèi)法，不是國際法。該觀點認(rèn)為，每個國家都可以制定本國的國際私法，斷然否認(rèn)有一種凌駕于一切國家之上的“超國家的國際私法”的存在，而各國國際私法只是本國國內(nèi)法的一個分支。其理論根據(jù)是，國際私法調(diào)整的對象是不同國家之間的非主權(quán)者的自然人、法人之間的民商事關(guān)系，其主要淵源是國內(nèi)法，且主要是由一個國家的立法機(jī)關(guān)制定的，其爭議也一般是由一個國家的法院或仲裁機(jī)構(gòu)來處理，等等?；诖?，該主張所指的國際法，僅僅是國際公法，似乎除了國際公法外就不存在其他具有國際性的法律了。這是一種狹義的觀點。

眾所周知，國際私法首先是從國內(nèi)法產(chǎn)生的，在一個很長的階段內(nèi)，它的確只具有國內(nèi)法的性質(zhì)，但是它沒有停留在這個階段內(nèi)，它是發(fā)展的，在其發(fā)展過程中，它的國際法成分越來越多。對于這個事實，我們不能視而不見[2].故這第二種觀點用來解釋早期的國際私法尚可，但用來解釋現(xiàn)代社會的國際私法則有失偏頗。因為當(dāng)前的國際私法是一種內(nèi)容復(fù)雜的法律，不應(yīng)該對它的性質(zhì)作出“非國內(nèi)法即國際法”或“非國際法即國內(nèi)法”的結(jié)論，而應(yīng)該實事求是地對它的性質(zhì)作出科學(xué)的概括。

其三，國際私法是介于國際法與國內(nèi)法之間的一種獨立的法律。該觀點認(rèn)為，國際私法的基本原則既有屬于國際法方面的，也有國內(nèi)法方面的；國際私法本身既涉及一國國內(nèi)的利益又涉及他國的利益；其淵源既有國內(nèi)法又有國際條約和國際慣例。因此，不能簡單地說國際私法是國際法或是國內(nèi)法，可以說國際私法既具有國際法性質(zhì)又具有國內(nèi)法性質(zhì)。該觀點可以說是前兩種理論的折衷，有一定的現(xiàn)實意義。但遺憾的是支持此觀點的學(xué)者甚少，其影響力也就顯得微乎其微。

其四，國際私法在當(dāng)前主要還是國內(nèi)法，但是隨著國際民商事交往的進(jìn)一步發(fā)展和國際私法統(tǒng)一化運動的不斷推進(jìn)，國際私法將逐漸增加國際法的成分或因素。國際私法的調(diào)整對象主要是發(fā)生在不同國家的自然人和法人之間的民商事關(guān)系，這是國際私法主要是國內(nèi)法的最根本的因素。

上述幾種關(guān)于國際私法性質(zhì)的主張，從歷史發(fā)展的觀點來看，除第四種以外均有一定的局限性，盡管其對國際私法基本理論的研究和發(fā)展均有不同程度的推動作用。

二、國際私法性質(zhì)的辯證法分析

關(guān)于國際私法的性質(zhì)，筆者認(rèn)為，從歷史的角度和發(fā)展的觀點來分析，用哲學(xué)的術(shù)語來表達(dá)，就是質(zhì)量互變規(guī)律在國際私法中的體現(xiàn)。而之所以引用質(zhì)量互變規(guī)律，是因為“在生物學(xué)中，以及在人類社會歷史中，這一規(guī)律在每一步上都被證實了”[3].質(zhì)量互變規(guī)律的內(nèi)容主要為：世界上的一切事物都具有一定的質(zhì)和一定的量，是質(zhì)和量的統(tǒng)一體。事物的運動、變化和發(fā)展是通過質(zhì)變和量變表現(xiàn)出來的。量變和質(zhì)變是事物變化的兩種形式或兩種狀態(tài)。當(dāng)事物變化超出度的范圍，事物數(shù)量的變化就向事物性質(zhì)的變化轉(zhuǎn)變。量變是質(zhì)變的準(zhǔn)備，質(zhì)變是量變超過度后的必然結(jié)果；質(zhì)變鞏固著量變的成果，質(zhì)變又引起新的量變；在現(xiàn)實世界中，量變和質(zhì)變的表現(xiàn)形式都是豐富而復(fù)雜的。質(zhì)量互變規(guī)律揭示了事物存在與發(fā)展的最基本的狀態(tài)，它對我們認(rèn)識和改造世界具有重要的方法論意義。對國際私法性質(zhì)的科學(xué)定性，當(dāng)然也可以引用質(zhì)量互變規(guī)律來加以分析。

國際私法作為調(diào)整國際民商事關(guān)系的法律，首先是從國內(nèi)法產(chǎn)生的，在一個很長的階段內(nèi)，它只側(cè)重于一國中各城市國家間或各地區(qū)間的法律沖突的研究和解決，并且認(rèn)為從理論到實踐，它的確只具有國內(nèi)法或“區(qū)際私法”的性質(zhì)。這個階段的國際私法只是處于量變階段，為以后向國際法的過渡作準(zhǔn)備。但自《法國民法典》頒布以后，法國各地方的法律得到了統(tǒng)一，尚待解決的只是國內(nèi)外的法律沖突問題，于是國際私法才真正取得了“國際”的意義[4].這時期的國際私法也具有了一定的國際法成分，應(yīng)屬于一種質(zhì)變。而根據(jù)質(zhì)量互變規(guī)律，國際私法產(chǎn)生一定成分的國際法之后，國際私法的國際法成分的不斷增加是質(zhì)變完成以后的量變階段。這將會是一個很長的階段。

在目前直至今后相當(dāng)長的一段時間內(nèi)，國際私法仍將主要是國內(nèi)法，這是因為：其一，國際私法的調(diào)整對象主要是發(fā)生在不同國家的自然人和法人之間的民商事關(guān)系，即使國家作為主體參與到這種民商事關(guān)系中，它所享有的權(quán)利、承擔(dān)的責(zé)任以及司法管轄等方面是與國家作為主體參與國際公法方面的活動迥然不同的。調(diào)整對象的不同是決定國際私法主要是國內(nèi)法的最根本的要素；其二，國際私法最主要的淵源仍將是國內(nèi)法，而有關(guān)的國際條約一般只約束締約國，至今并不存在約束所有國家的國際私法規(guī)范，并且某些國際條約中的公共秩序保留條款以及任意性條款的性質(zhì)可以排除條約規(guī)定的法律的適用。[5]但是能不能因此就認(rèn)為國際私法將停留在主要是國內(nèi)法這一階段長期停滯不前呢？答案當(dāng)然是否定的。根據(jù)前述哲學(xué)原理，事物發(fā)生質(zhì)變以后所引起的量變過程在時間上的延續(xù)很不相同。如微觀世界的一些量變，經(jīng)歷的時間極其短暫；而導(dǎo)致生物物種更替的變異因素的積累，則要以億年來計算。國際私法的整個發(fā)展過程中國際法成分的增加或者說從國內(nèi)法向國際法轉(zhuǎn)變的過程就是一個漫長的量變過程，這個過程將會是由最初的國內(nèi)法的不斷增多（量變）到出現(xiàn)國際法成分（質(zhì)變）到國際法成分的不斷增多（量變）及至最終過渡到國際法（質(zhì)變）。因為國際私法越發(fā)達(dá)，其國際因素就越強(qiáng)。[6]故國際私法的性質(zhì)隨著國際法成分的增加而由國內(nèi)法發(fā)展到國際法，是一個由量變到質(zhì)變的過程。問題的關(guān)鍵是要找到一個臨界點，找到一個能科學(xué)地揭示國際私法由國內(nèi)法轉(zhuǎn)變?yōu)閲H法的轉(zhuǎn)折點。但在現(xiàn)有的條件下，要發(fā)現(xiàn)這個臨界點是相當(dāng)困難的，甚至是不可能的，我們現(xiàn)在只能認(rèn)識到這一程度：國際私法現(xiàn)在主要是國內(nèi)法，但將來必定成為國際法。[7]因為事物質(zhì)變的發(fā)生決不是偶然的，而是必然的，是量變的必然結(jié)果。國際私法由國內(nèi)法發(fā)展到國際法也是一個由量變到質(zhì)變的必然過程。

21世紀(jì)以來發(fā)生的一系列事件，也已證明國際私法正在逐步由國內(nèi)法向國際法過渡。這主要是由于科技的進(jìn)步使各國間的交往日益頻繁，全球化的形勢下各國的法律正逐漸趨于一致，而且由于從事統(tǒng)一國際私法的國際組織的種類、數(shù)量日益增多，再加上國際社會的合作等使國際私法的國際法法源獲得了前所未有的發(fā)展。在當(dāng)今國際社會中，國際的國際私法，包括國際統(tǒng)一沖突法和統(tǒng)一實體法，正在日益發(fā)展和壯大，這已是不爭的事實。[8]以歐洲聯(lián)盟國際私法為例，歐盟國際私法是由各成員國共同制定或由共同體機(jī)關(guān)的立法通過并對各成員國適用的。它所規(guī)范的對象也主要是涉及不同成員國的民商事關(guān)系。因此，在這種意義上，不妨說歐盟國際私法是廣義上的國際法。歐盟國際私法具備國際法的特征，應(yīng)該屬于國際法。但它又不是全球性的國際法，而只是適用于歐盟的區(qū)域國際法。[9]但畢竟歐洲聯(lián)盟國際私法已從國際私法的國內(nèi)法性質(zhì)發(fā)展到了區(qū)域國際法性質(zhì)，為國際私法性質(zhì)的發(fā)展提供了一個很好的例證。這也是量變的積累，或者說是局部性的部分質(zhì)變，為以后向國際法的過渡創(chuàng)造條件。

在理解國際私法的性質(zhì)時，也應(yīng)注意到，事物的發(fā)展并不都是一帆風(fēng)順的，在發(fā)展的過程中總會遇到各種各樣的障礙。國際私法的發(fā)展也不例外。到目前為止，國際私法無疑已完成了由國內(nèi)法向兼具有國際法和國內(nèi)法性質(zhì)的轉(zhuǎn)變，但它要成為完全意義上的國際法，尚存在兩種障礙因素：其一，統(tǒng)一規(guī)范從其通過程序來看雖帶有國際法的性質(zhì)，但并沒有國際審判組織，因此即使締結(jié)了統(tǒng)一法公約，也會由于它在不同國家的司法機(jī)關(guān)適用，因而并不能保證它在適用上的統(tǒng)一性；其二，各國在沖突法領(lǐng)域雖可達(dá)成統(tǒng)一，也因它指引的實體法往往是各國的國內(nèi)法，而各國國內(nèi)法是不可能完全統(tǒng)一的；而在實體法領(lǐng)域，由于它尚不可能在所有民商法領(lǐng)域達(dá)成統(tǒng)一，它總會留有空白，這些又只能借助沖突規(guī)則確立的國內(nèi)法來解決。因而國際私法在可遇見的將來并不會完全脫離國內(nèi)法制度。但隨著人類社會的進(jìn)步，隨著趨同化進(jìn)一步發(fā)展，國際私法的國際法性質(zhì)將會逐步加強(qiáng)，而趨向于以國際法為主要性質(zhì)。[1]（P42）其最終的結(jié)果將會是過渡到國際法。

事物發(fā)展的質(zhì)量互變規(guī)律表明事物由量變發(fā)展到質(zhì)變是一個必然的過程。筆者相信，隨著社會的進(jìn)步，國際私法由最初的國內(nèi)法性質(zhì)發(fā)展到國際法性質(zhì)也是一個必然的結(jié)果。因為法律必須服從進(jìn)步所提出的正當(dāng)要求。一個法律制度，如果跟不上時代的需要或要求，而死死抱住上個時代的、只具有短暫意義的觀念不放，顯然是不可取的。在一個變幻不定的世界中，如果把法律視為一種永恒的工具，那么它就不可能有效地發(fā)揮作用。[10]如果國際私法停留在國內(nèi)法性質(zhì)，那將等同于故步自封，國際私法將因其作用得不到充分的發(fā)揮而失去存在的意義。國際私法為了發(fā)揮其作用，就必須逐步增加其國際法成分并最終演變成國際法性質(zhì)，這既是時代所需，也是符合唯物辯證法的。

三、結(jié)束語

盡管目前對國際私法的性質(zhì)存在著這樣或那樣的主張，但根據(jù)唯物辯證法的質(zhì)量互變規(guī)律進(jìn)行考察，其中的有些觀點不攻自破，或應(yīng)當(dāng)廢除，或有待修改。筆者認(rèn)為，在考察國際私法的性質(zhì)時，應(yīng)當(dāng)堅持：

1.要從實際出發(fā)。當(dāng)今國際私法是一個內(nèi)容復(fù)雜的法律部門，其復(fù)雜性遠(yuǎn)非“法則區(qū)別說”時代所能比擬。故不能簡單地用“非此即彼”的結(jié)論對其定性，而應(yīng)當(dāng)實事求是地對它的性質(zhì)作出科學(xué)的概括。

2.要以歷史的眼光和發(fā)展的觀點來考察。隨著世界各國經(jīng)濟(jì)依賴性的增強(qiáng)，經(jīng)濟(jì)、文化交往的不斷擴(kuò)大和加深，統(tǒng)一國際私法將因其固有的優(yōu)越性而發(fā)揮越來越大的作用，它將成為國際私法的重要淵源。因此，當(dāng)代的國際私法正處于一個大變革時期，對變革中的國際私法定性，就必須用動態(tài)的方法加以研究。[7]

3.根據(jù)唯物辯證法，事物發(fā)展過程中由量變到質(zhì)變的時間可能一蹴而就，也可能極其漫長。國際私法由國內(nèi)法性質(zhì)向國際法性質(zhì)的演變則屬于這后一種情況，是一個極其漫長的歷史過程。而且在目前的情況下，要找到這個國際私法中由國內(nèi)法向國際法轉(zhuǎn)變的臨界點是相當(dāng)困難的，但并不是可望而不可即的。隨著科技的發(fā)展以及高科技在法學(xué)研究中的應(yīng)用，我們相信會找到一個滿意的答案。我們相信質(zhì)量互變規(guī)律的原理，國際私法將來必定會發(fā)展成為國際法。