公司轉(zhuǎn)投資行為弊端策略分析論文

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一、公司轉(zhuǎn)投資的弊端

（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)問題

在轉(zhuǎn)投資中，公司之間可以建立關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系。關(guān)聯(lián)企業(yè)中，母公司控制子公司的經(jīng)營行為有可能導致子公司及債權(quán)人的利益危機。在母公司控制下，母子公司雖然在法律上仍是獨立主體，但是在經(jīng)營上卻部分或全部喪失自主性。母公司為了關(guān)聯(lián)企業(yè)的整體利益犧牲子公司利益，從而導致子公司資產(chǎn)的減少，關(guān)聯(lián)企業(yè)中子公司中小股東的利益也面臨風險。[1]

（二）內(nèi)部人控制的加劇

這主要表現(xiàn)在逆向選擇和道德風險上：公司相互投資行為導致公司資本的增加，將產(chǎn)生大量的“空殼公司”，“空殼公司”中“空殼股份”權(quán)力行使往往是由作為股東的法人機關(guān)，也就是經(jīng)營者去完成，而經(jīng)營者相互之間一旦持股數(shù)額足夠大，彼此之間可以協(xié)商，行使有利于雙方的表決權(quán)，利用轉(zhuǎn)投資控制本公司股東會，[2]導致內(nèi)部人控制加劇，股東會形同虛設(shè)。

（來源:公務(wù)員之家（）三）股東權(quán)益的損害

其一、在轉(zhuǎn)投資中由于實行“資本多數(shù)決”的原則，控股股東(controlling-shareholder)就很有可能置中小股東的利益于不顧，偏好于利己的投資行為，為了實現(xiàn)自身利益的最大化而損害中小股東的權(quán)益，這在實際的轉(zhuǎn)投資行為中屢見不鮮。其二、當內(nèi)部人控制加劇，經(jīng)營者“架空”股東會，在公司的運行過程中必然是經(jīng)營者(director)權(quán)益優(yōu)于股東的權(quán)益，公司所追求的股東利益最大化將發(fā)生錯位，股東的利益也將受到損害。

（四）債權(quán)人利益的受損

公司轉(zhuǎn)投資限制的重要的目的就是保持公司資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的合理性及維護債權(quán)人的利益。一方面，當公司對外投資后，其自有資產(chǎn)性質(zhì)由物權(quán)變?yōu)閭鶛?quán)，公司是否能夠通過該股權(quán)獲取利益，取決于被投資企業(yè)的經(jīng)營狀況。[3]當目標公司出現(xiàn)債務(wù)危機時，勢必會牽連原公司，其投資便很難收回，這必然導致公司資產(chǎn)相應(yīng)減少，進而危及債權(quán)人的利益。另一方面，當目標公司沒有出現(xiàn)虧損時，也會因公司轉(zhuǎn)投資資金的占用而削弱資產(chǎn)，特別是速凍資產(chǎn)的可變現(xiàn)能力和償債能力，債權(quán)人利益也同樣會受到損害。

來源:公務(wù)員之家（）

二、公司轉(zhuǎn)投資的動因的經(jīng)濟學分析

在對人類行為學進行研究的過程中，我們總是試圖發(fā)現(xiàn)隱藏在行為背后的真正的動因，而用經(jīng)濟學的觀點研究和分析轉(zhuǎn)投資行為，將給我們展示一個全新、有現(xiàn)實意義的視角。

一般意義而言，公司的對外投資行為既是公司的一項法定權(quán)利，又必須符合公司及有關(guān)各方對自身利益的安全需求。[4]公司轉(zhuǎn)投資的動因是實現(xiàn)利潤回報，實現(xiàn)多元化投資帶來的風險回避。現(xiàn)代企業(yè)理論認為，股東與董事會之間存在著委托——關(guān)系，股東通過選舉將所有權(quán)委托給董事會行使，形成所有權(quán)。董事會通過契約將經(jīng)營權(quán)交由經(jīng)理人員(senior-manager)，形成經(jīng)營權(quán)。

其一，當存在良好的委托關(guān)系時，股東與經(jīng)營者的利益趨于一致，在資本稀缺性前提下，那么控股股東在實施投資表決權(quán)時由于在他人信息不對稱的情況下，作為“經(jīng)濟人”往往會為了追逐自身物質(zhì)或精神上的滿足將利用現(xiàn)行的一切體制下可能的機會，冒被查處和懲罰的成本，采取預(yù)期收益給自身帶來最大的效用的投資行為，以不惜損害他人或公眾的利益的辦法謀取最大的利益。如果我們用經(jīng)濟學中的成本收益函數(shù)可以明晰的看出，其轉(zhuǎn)投資行為的預(yù)期收益≥預(yù)期成本，即

R（轉(zhuǎn)投資的預(yù)期收益）≥C（轉(zhuǎn)投資的預(yù)期成本）

R=F(S,M),（S為物質(zhì)因素，M為精神因素）

C=C0+C1+C2,C0為生產(chǎn)成本，C1為交易成本，C2為心理成本，也即意識形態(tài)總資本存量，包括查處和懲罰的成本）

其二，當良好的委托關(guān)系不存在時，經(jīng)營者和股東的利益一致性錯位，由于經(jīng)營者的逆向選擇和道德風險，在轉(zhuǎn)投資所獲得利益的最大化收益主體是自身還是股東的博弈過程中，作為理性人的經(jīng)營者的個人理性可能導致集體的非理性，公司及股東的利益將受到損害。這表明轉(zhuǎn)投資行為的存在在很多的情況不會以債權(quán)人的利益為價值導向，也不會以公司、弱勢非控股股東利益為追求目標，而以實現(xiàn)控股股東自身的利益或者經(jīng)營者的自身利益為終極目的。

三、公司轉(zhuǎn)投資行為弊端對策的求解

通過轉(zhuǎn)投資的經(jīng)濟學分析，在關(guān)注轉(zhuǎn)投資弊端的對策時，我們試圖通過制度的安排來對轉(zhuǎn)投資行為對策求解。

（一）《公司法》的規(guī)范強制解

依照修改后的《公司法》第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定的除外，不得成為對所投資企業(yè)承擔連帶責任的出資人。”從中我們可以看出兩點，一、公司只能向其他的企業(yè)投資，而不能向非企業(yè)投資，因為非企業(yè)不是以營利為目的，公司向非企業(yè)投資，無疑加大了公司的經(jīng)營風險，實質(zhì)是保護股東和債權(quán)人的利益。二、公司應(yīng)以出資額為限對所投資公司承擔責任，即公司不能通過協(xié)議對其他的企業(yè)承擔連帶責任。這一規(guī)定旨在禁止公司成為其他經(jīng)濟組織中承擔無限責任的成員或股東，避免在該經(jīng)濟組織的資產(chǎn)不足清償債務(wù)時承擔連帶責任，從而損害公司股東和債權(quán)入的權(quán)益。

（二）公司章程的來源:公務(wù)員之家（）規(guī)制自由解

公司章程作為規(guī)定公司組織和行為的基本規(guī)則的重要文件，對股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員都將產(chǎn)生約束力。所以公司在具體的情況下，在法律允許的空間范圍可自由的通過公司的章程來規(guī)范轉(zhuǎn)投資行為。一方面，修改的《公司法》規(guī)定對轉(zhuǎn)投資限額由公司章程加以規(guī)定，但是每一個公司由于經(jīng)營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)狀況等情況不一，故公司應(yīng)視根據(jù)實際狀況，自由決策投資限額。另一方面，轉(zhuǎn)投資在很多的情況下，其獲利者為控股股東、董事、高級管理人員，在對其轉(zhuǎn)投資行為預(yù)期函數(shù)分析中，改變轉(zhuǎn)投資的收益成本的效用函數(shù)，轉(zhuǎn)變意識形態(tài)總資本存量，增大轉(zhuǎn)投資的成本函數(shù)，使其承擔更大預(yù)期的心理成本，可通過公司章程對實施轉(zhuǎn)投資行為主體的權(quán)利和義務(wù)及對利益相關(guān)者造成損害的賠償加以規(guī)定，加大違約成本和退出成本，使效用函數(shù)改變其不利投資行為傾向，以期實現(xiàn)對關(guān)聯(lián)企業(yè)問題和內(nèi)部人控制加劇的解決。

（三）訴訟救濟現(xiàn)實解

無論是通過《公司法》還是公司章程來規(guī)范轉(zhuǎn)投資行為，權(quán)利的最后保障途徑在于司法的保護。當無法通過規(guī)范來規(guī)制責任主體時，責任的警戒和懲罰的威懾，會更加有效。修改后的《公司法》152、153在確定了直接訴訟外，還第一次明確規(guī)定了派生訴訟。因此保護股東、債權(quán)人的合法權(quán)益的有效的途徑便是對有違法或不當?shù)男袨槎隆⒈O(jiān)事、高級管理人員依法追究責任。