小議采購法的原則與公平觀

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與一般的民事采購不同，政府采購主要體現(xiàn)出以下特征：首先，政府采購的主體是特定的，即購貨方是依靠國家財政資金運(yùn)作的政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體等，而所有個人、企業(yè)和公司不能成為政府采購的購貨方主體。供貨方主體卻可以是任何有供貨條件的個人或者企業(yè)。

一、引言

政府采購的范圍比較廣泛，涉及貨物、工程與服務(wù)三大類別。

其次，政府采購的目的具有非營利性，它非為了商業(yè)買賣獲取利潤而是為了政府自身的消費(fèi)或公共利益進(jìn)行采購，屬于公共支出管理范疇。

再次，政府采購是一種靈活高效的宏觀調(diào)控手段，通過它可以彌補(bǔ)市場不足，能對促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展發(fā)揮較大作用。這主要表現(xiàn)在：政府作為國內(nèi)最大的單一消費(fèi)者，可通過政府采購達(dá)到扶持重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)、支持科技創(chuàng)新、幫助中小企業(yè)發(fā)展等目的；另外，政府采購還可以在市場有效需求不足時，拉動需求增長，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇；除此之外，通過采購政策的傾斜和采購標(biāo)準(zhǔn)的制定，還可事先將宏觀調(diào)控的意圖和目標(biāo)更直接地傳遞給微觀經(jīng)濟(jì)主體，引導(dǎo)微觀經(jīng)濟(jì)活動。

二、政府采購法的原則

政府采購活動對宏觀經(jīng)濟(jì)和微觀個體影響比較大，那么在進(jìn)行采購時必須按照統(tǒng)一的行為論文標(biāo)準(zhǔn)和原則才能實(shí)現(xiàn)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展目標(biāo)。政府采購活動指導(dǎo)原則是由政府采購法的基本原則決定的。政府采購法的基本原則是指政府采購法所確認(rèn)的政府采購主體在政府采購活動過程中所必須遵循的根本準(zhǔn)則，它是政府采購立法的依據(jù)和根本準(zhǔn)則，它在政府采購活動中起指導(dǎo)與制約的作用。

《政府采購法》第三條明確規(guī)定："政府采購應(yīng)當(dāng)遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實(shí)信用原則。"該條文確立了政府采購法的基本原則。由于公平是最基本的法律價值之一，從該角度分析政府采購法律制度將十分有益。

三、政府采購法的公平觀

眾所周知，公平的核心要素表現(xiàn)在兩方面：一是同等情況同等對待（水平公平）；二是不同情況不同對待（垂直公平）。其中水平公平是以抽象的人格平等為基礎(chǔ)建立的公平體系，即給每個主體以平等權(quán)利，主張各主體地位平等、機(jī)會均等；垂直公平是以現(xiàn)實(shí)的不平等為基礎(chǔ)建立的公平體系，即在承認(rèn)市場主體資源稟賦差異的前提下，給每個主體以"相應(yīng)特權(quán)"和政策傾斜，追求結(jié)果大體公平。政府采購法的內(nèi)核包含了這兩種公平觀。

（一）垂直公平觀

政府采購法體現(xiàn)了以垂直公平建立起來的公平觀。政府采購法是經(jīng)濟(jì)法的一個分支，具有經(jīng)濟(jì)法的一般特性。經(jīng)濟(jì)法為解決自由意志泛化和濫用帶來的市場失靈而產(chǎn)生，它不同于民商法的個人本位，而是以社會本位為基礎(chǔ)，以追求社會的整體公平、實(shí)質(zhì)公平。政府采購法秉承了經(jīng)濟(jì)法的這種屬性。

垂直公平在政府采購法中主要表現(xiàn)在要求政府采購合同的簽訂要兼顧政府采購社會目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。我國《政府采購法》第九條規(guī)定："政府采購應(yīng)當(dāng)有助于實(shí)現(xiàn)國家的經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展政策目標(biāo)，包括保護(hù)環(huán)境，扶持不發(fā)達(dá)地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū)，促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展等。"該法律條文就是政府采購法垂直公平觀的體現(xiàn)。在政府采購的競爭中，中小企業(yè)、貧困地區(qū)的企業(yè)由于資源不足、發(fā)展困難，處于不利的地位，如果按其實(shí)力，他們很難在政府采購活動中贏得交易機(jī)會。

（二）水平公平觀

政府采購法也包含水平公平的內(nèi)核，水平公平是為實(shí)現(xiàn)交易雙方地位、權(quán)利平等的公平價值，是現(xiàn)代法治理念的表現(xiàn)之一，具體到政府采購法中主要指兩方面的內(nèi)容：

第一，在政府購買方與市場供貨方之間實(shí)現(xiàn)平等。我國《政府采購法》也對政府采購方與供貨方之間的平等地位進(jìn)行規(guī)定。如第四十三條第一款規(guī)定："政府采購合同適用合同法。采購人和供應(yīng)商之間的權(quán)利和義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照平等、自愿的原則以合同方式約定。"第五十一條規(guī)定："供應(yīng)商對政府采購活動事項有疑問的，可以向采購人提出詢問，采購人應(yīng)當(dāng)及時作出答復(fù)，但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。"

第二，水平公平要求給予所有參與競爭的供貨方以平等機(jī)會，使其享有同等的權(quán)利并履行相應(yīng)的義務(wù)。這種公平主要體現(xiàn)在：允許所有有興趣參加投標(biāo)的供貨商、承包商、服務(wù)提供者參加競爭；資格預(yù)審和投標(biāo)評價對所有的投標(biāo)人均使用同一標(biāo)準(zhǔn)；采購方給所有投標(biāo)人提供的信息都應(yīng)一致；不應(yīng)對國內(nèi)或國外投標(biāo)商進(jìn)行歧視等。我國《政府采購法》也對各供貨方的地位平等進(jìn)行了規(guī)定。如第五條規(guī)定："任何單位和個人不得采用任何方式，阻撓和限制供應(yīng)商自由進(jìn)入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場。"第十二條規(guī)定："在政府采購活動中，采購人員及相關(guān)人員與供應(yīng)商有利害關(guān)系的，必須回避。供應(yīng)商認(rèn)為采購人員及相關(guān)人員與其他供應(yīng)商有利害關(guān)系的，可以申請其回避。"這些條文為市場主體的平等競爭提供了保障。只有在公平的基礎(chǔ)上才能實(shí)現(xiàn)最大程度的競爭，有實(shí)力提供優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品和服務(wù)的供貨方才能贏得投標(biāo)，從而促進(jìn)政府采購經(jīng)濟(jì)有效目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

雖然兩種公平觀建立的基礎(chǔ)不同，但是兩者并不排斥，而是相互促進(jìn)共同推進(jìn)政府采購活動公平高效的進(jìn)行。首先，垂直公平的實(shí)現(xiàn)能夠推動水平公平的發(fā)展。通過給予中小企業(yè)、貧困地區(qū)的企業(yè)一些機(jī)會參與政府采購活動，逐步培養(yǎng)了企業(yè)的競爭優(yōu)勢，為培育新的市場主體提供了契機(jī)。這將使得越來越多的市場主體參與競爭，通過積極地競爭和對政府采購主體進(jìn)行監(jiān)督，從而更好地實(shí)現(xiàn)政府采購活動的水平公平。其次，實(shí)現(xiàn)水平公平后，政府能較好地促進(jìn)垂直公平。當(dāng)政府和市場主體處于相對平等的地位、各個供貨方間地位權(quán)利平等時，在政府傾斜政策指導(dǎo)下，采購方將會優(yōu)先考慮與弱勢行業(yè)與貧困地區(qū)簽訂合同。該行為沒有違背價值規(guī)律，反而在地位平等的水平公平環(huán)境下實(shí)現(xiàn)了給予弱者更多機(jī)會的垂直公平，從而實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)均衡發(fā)展。

因此，在實(shí)際操作中，應(yīng)以水平公平原則為主要原則，將垂直公平原則作為目標(biāo)行使，充分保證參加政府采購活動的當(dāng)事人地位平等、機(jī)會均等，同時兼顧對經(jīng)濟(jì)發(fā)展貧困地區(qū)、中小企業(yè)傾斜保護(hù)，保證政府采購資金高效利用，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定協(xié)調(diào)發(fā)展。

四、政府采購法中公平的缺失

雖然法律對政府采購活動進(jìn)行了規(guī)定，但公平原則在政府采購活動的實(shí)際操作層面仍處于缺失狀態(tài)。

（一）垂直公平的缺失

政府采購具有宏觀調(diào)控功能，基于實(shí)現(xiàn)宏觀經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定的目的和一些政策安排對需要扶持的企業(yè)，通過購買該企業(yè)產(chǎn)品或服務(wù)的方式來實(shí)現(xiàn)最終實(shí)質(zhì)公平。政府采購法中雖然有明文規(guī)定要扶持中小企業(yè)和少數(shù)民族企業(yè)，以實(shí)現(xiàn)垂直公平，但具體執(zhí)行欠佳。這是由于目前進(jìn)行的政府采購扶持項目并沒有系統(tǒng)化，沒有一套標(biāo)準(zhǔn)對需要扶持的企業(yè)和地區(qū)進(jìn)行評估，使弱勢企業(yè)的發(fā)展機(jī)會丟失。

（二）水平公平的缺失

政府采購活動中，所有參加競爭的供貨方都應(yīng)享有平等的機(jī)會，應(yīng)受到合理的待遇。但現(xiàn)實(shí)中良好水平公平制度的建立仍不理想。這表現(xiàn)在：首先，目前尚未建立統(tǒng)一的全國性政府采購市場，當(dāng)前政府采購中市場分割、地區(qū)人為封鎖，各部門、各地區(qū)從各自的既得利益出發(fā)使得采購信息的具有局限性，供貨方獲取信息的渠道少，成本高，加之許多地方在政府采購過程中評判標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，從而造成競爭的不公平。其次，由于政府采購法律條文規(guī)定較為籠統(tǒng)，從實(shí)踐情況來看，采購方有較多方法限制某些供貨方的招標(biāo)資格、操縱競標(biāo)結(jié)果，從而為權(quán)力尋租和腐敗滋生提供溫床。

五、公平缺失的改善意見

要實(shí)現(xiàn)垂直公平，必須對垂直公平的扶持方案進(jìn)行科學(xué)決策，這就需要中央在進(jìn)行宏觀調(diào)控決策時考慮到經(jīng)濟(jì)全面穩(wěn)定發(fā)展的因素，對扶持區(qū)域、扶持行業(yè)以及通過何種方式實(shí)現(xiàn)扶持目標(biāo)等制定詳細(xì)的標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格按照標(biāo)準(zhǔn)對某些地區(qū)和一些企業(yè)進(jìn)行扶持。由于我國目前沒有對政策扶持的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行量化，這將不利于經(jīng)濟(jì)的長遠(yuǎn)發(fā)展，為此需要立法部門制定相關(guān)法規(guī)來規(guī)范國家確定需要扶持行業(yè)和地區(qū)的程序，從而使需要扶持的企業(yè)能夠公平地接受政府扶持。

具體而言，要達(dá)到實(shí)現(xiàn)水平公平的目標(biāo)，首先必須在政府采購活動中排除行政壟斷和地方保護(hù)主義，不得濫用行政權(quán)力排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)、本行業(yè)之外的供貨方參加競爭，在全國范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一、開放的競爭市場。其次，必須要求政府的信息公開。因為只有政府把采購信息和流程等公布出來，才能夠接受監(jiān)督，使得政府按照事先確立的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行篩選，避免采購方恣意改變競標(biāo)規(guī)則導(dǎo)致不公平競爭。公開的信息應(yīng)該達(dá)到全面、真實(shí)、時效、容易理解、合法標(biāo)準(zhǔn)。最后，要實(shí)現(xiàn)水平公平，還必須要對政府采購方行使的職權(quán)范圍和程序進(jìn)行規(guī)制，對政府行為進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督，對規(guī)避法定程序的政府采購機(jī)構(gòu)、違反法律規(guī)定通過賄賂等方式贏得投標(biāo)成功的供貨方進(jìn)行嚴(yán)厲的懲罰。

六、總結(jié)

政府采購作為一種財政支出活動，用法律對其進(jìn)行規(guī)制，有利于提高財政資金的使用效益。在政府采購活動中，一方面需要保證市場主體間享有公平競爭的機(jī)會、政府采購方與市場主體之間的平等地位，以實(shí)現(xiàn)水平公平。