垃圾短信的法律規(guī)制分析論文
時(shí)間：2022-01-26 09:28:00
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垃圾短信概念在我國尚處探討中，學(xué)界目前主要有以下幾種觀點(diǎn)：
一是認(rèn)為垃圾短信指沒有經(jīng)過接受者同意的其內(nèi)容具有違法性或者具有廣告性的侵害接受者合法權(quán)益的短信息。
二是認(rèn)為垃圾短信指未經(jīng)接受者同意，包含違背法律法規(guī)規(guī)定或具有廣告信息內(nèi)容的或以惡意報(bào)復(fù)他人為目的、侵害接受者通信自由、生活安寧或違背社會(huì)善良風(fēng)俗的手機(jī)短信息。
三是認(rèn)為垃圾短信指對(duì)接受者沒有價(jià)值的短信息，包括兩大類內(nèi)容：一類是明顯違法的不良信息，另一類是真假難辨的商業(yè)廣告。
四是認(rèn)為垃圾短信指信件發(fā)送人以商業(yè)或者其他目的，沒有經(jīng)過收件人請(qǐng)求或者允許，而向收件人發(fā)送的對(duì)收件人沒有價(jià)值且有危害的信息。
筆者將垃圾短信定義為：垃圾短信是指對(duì)接收者沒有價(jià)值的信息。垃圾短信對(duì)接收者沒有價(jià)值，卻侵害了接收者的權(quán)利或利益，因而應(yīng)受到法律的規(guī)制。
二、我國治理垃圾短信的現(xiàn)狀及缺陷
根據(jù)信息產(chǎn)業(yè)部的統(tǒng)計(jì)，2006年，中國手機(jī)短信發(fā)送量接近4300億條，比上年增長41%。以最低每條短信0.1元計(jì)算，我國短信行業(yè)的市場收入已超過了400億元，成為名副其實(shí)的“拇指經(jīng)濟(jì)”。然而，社會(huì)上也有一些非法之徒利用垃圾短信進(jìn)行如詐騙等多種違法犯罪行為，給社會(huì)造成極為惡劣的影響。
實(shí)踐中行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)多利用現(xiàn)有法律對(duì)垃圾短信進(jìn)行規(guī)制，起到了一定的治理效果，但仍存在很多問題，主要原因有：
1.我國對(duì)垃圾短信目前仍沒有一個(gè)較為權(quán)威的界定，導(dǎo)致行政、司法機(jī)關(guān)在處理案件時(shí)要么任意擴(kuò)大法律解釋，要么對(duì)其放任，無論哪種情形都不利于垃圾短信的治理。
2.對(duì)垃圾短信的法律治理目前基本可通過現(xiàn)行法律進(jìn)行規(guī)制，但這些法律主要是對(duì)傳統(tǒng)問題的處理，因而在治理垃圾短信時(shí)面臨法律解釋的困難。法律的缺失是垃圾短信泛濫的根本原因。
3.個(gè)人信息立法欠缺。手機(jī)號(hào)碼作為個(gè)人的重要信息有保護(hù)的必要，而我國目前對(duì)個(gè)人信息保護(hù)基本無法律規(guī)定。
三、國外治理垃圾短信的措施
1.一些國家規(guī)定，消費(fèi)者購買手機(jī)時(shí)必須出示身份證，由售貨員將顧客的身份證號(hào)碼、住址等輸入電信運(yùn)營商的中心數(shù)據(jù)庫。當(dāng)手機(jī)用戶發(fā)送信息時(shí)，電信系統(tǒng)的存儲(chǔ)單元中會(huì)留下發(fā)送方的手機(jī)號(hào)碼，并能據(jù)此查到該發(fā)送人的名字、地址等信息，如美國、韓國。
2.有些國家允許廣告商發(fā)送手機(jī)短信廣告，但對(duì)該行為進(jìn)行必要的規(guī)制。如短信廣告必須寫明“廣告”字樣，且商家在每天晚9時(shí)至第二天上午8時(shí)之間不得發(fā)送短信廣告，如德國、韓國。
3.印度要求電信運(yùn)營商每年提交關(guān)于阻止垃圾短信傳播的正式書面報(bào)告。如果發(fā)現(xiàn)某一用戶成為大量垃圾短信的集中地，便將其列入“黑名單”，取消其手機(jī)入網(wǎng)資格。此外，電信運(yùn)營商還可采用關(guān)鍵詞屏蔽過濾、禁止大規(guī)模群發(fā)服務(wù)等手段，堵塞垃圾短信的傳播渠道。
4.英國在2003年立法中將兜售產(chǎn)品的垃圾信息視為一種犯罪行為。商業(yè)公司在使用個(gè)人信息如電子郵件地址和手機(jī)號(hào)碼之前，必須得到允許。一旦違規(guī)，散播者在地方法庭最高可能被罰款5000英鎊，在有陪審團(tuán)出席的法庭，罰款數(shù)額沒有限制。
四、完善我國垃圾短信的法律規(guī)制
通過借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)，并結(jié)合我國具體國情，筆者認(rèn)為完善我國垃圾短信的法律規(guī)制應(yīng)主要從以下幾個(gè)方面入手：
1.賦予相關(guān)主體必要的義務(wù)
(1)基礎(chǔ)運(yùn)營商。垃圾短信的標(biāo)準(zhǔn)在短信接收者的心中，因而基礎(chǔ)運(yùn)營商不應(yīng)有過濾垃圾短信的權(quán)利和義務(wù)。如果賦予基礎(chǔ)運(yùn)營商事前過濾權(quán)利(或曰義務(wù))可能會(huì)侵害他人的通信自由和通信秘密。當(dāng)然，基于基礎(chǔ)運(yùn)營商的特殊市場地位，其應(yīng)承擔(dān)一定的義務(wù)，主要包括，提供一定的技術(shù)幫助接收者對(duì)付垃圾短信，保守消費(fèi)者個(gè)人信息，協(xié)助有關(guān)機(jī)關(guān)處理垃圾短信等。
(2)增值服務(wù)商。通過中央電視臺(tái)“3·15”晚會(huì)曝光發(fā)現(xiàn)，垃圾短信產(chǎn)生的最大源頭在于增值服務(wù)運(yùn)營商。筆者認(rèn)為對(duì)于增值服務(wù)商的治理可借鑒貴州移動(dòng)的措施。貴州移動(dòng)與合作的信息服務(wù)接入商簽訂責(zé)任書，要求信息服務(wù)接入商未經(jīng)客戶允許，不得擅自發(fā)送商業(yè)廣告，不允許發(fā)送淫穢色情等違法有害信息，如信息服務(wù)接入商違反該約定，貴州移動(dòng)有權(quán)將其業(yè)務(wù)線端口關(guān)閉，終止合作。
(3)短信發(fā)送者。對(duì)垃圾短信發(fā)送者的規(guī)制可借鑒國外方式：廣告商在手機(jī)短信廣告時(shí)，必須注明“廣告”字樣和發(fā)送者的單位及手機(jī)號(hào)碼。如果手機(jī)用戶不愿意接受該信息，所產(chǎn)生的電話費(fèi)將由廣告發(fā)送者承擔(dān)。同時(shí)，商家在每天晚9時(shí)至第二天上午8時(shí)之間不得發(fā)送短信廣告。
(4)短信接收者。短信接收者在垃圾短信的認(rèn)定問題上起到無可替代的重要作用。同時(shí)短信接收者還負(fù)有積極舉報(bào)垃圾短信的義務(wù)。
2.實(shí)行手機(jī)實(shí)名制
治理垃圾短信的技術(shù)措施中最重要的是手機(jī)號(hào)碼實(shí)名制。消費(fèi)者在購買手機(jī)號(hào)時(shí)應(yīng)出示身份證，由銷售者將這些信息發(fā)送到電信運(yùn)營商的中心數(shù)據(jù)庫。此外，為順應(yīng)未來電信網(wǎng)和互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)相互連接的趨勢，可借鑒韓國的措施，對(duì)手機(jī)郵件采用實(shí)名制。
3.完善我國現(xiàn)有的民法規(guī)定
筆者認(rèn)為通過完善我國現(xiàn)有法律規(guī)定足以對(duì)垃圾短信問題進(jìn)行有效治理。切勿來一個(gè)問題就做一個(gè)專門立法，這將不利于人們對(duì)于法律的了解，也極易導(dǎo)致法律之間的沖突。充分利用現(xiàn)有法律是首選，同時(shí)應(yīng)結(jié)合垃圾短信的特征適時(shí)做出法律調(diào)整。
4.盡早對(duì)個(gè)人信息進(jìn)行立法保護(hù)
個(gè)人信息保護(hù)的缺失使得受害人無法尋求法律救濟(jì)，進(jìn)而造成垃圾短信制造者和者有恃無恐。針對(duì)這種情況，有必要對(duì)手機(jī)號(hào)碼等個(gè)人信息進(jìn)行立法保護(hù)，以限制這些組織未經(jīng)手機(jī)用戶同意擅自公布其手機(jī)號(hào)碼及其他信息。
5.完善垃圾短信的刑法治理
從表現(xiàn)形式看，有些垃圾短信可構(gòu)成犯罪，如淫穢短信，尤其是是視頻短信，如大量的在普通公眾中傳播，根據(jù)刑法規(guī)定，可構(gòu)成傳播淫穢物品罪。對(duì)于垃圾短信的刑法治理，應(yīng)根據(jù)垃圾短信的表現(xiàn)形式、內(nèi)容等不同，具體確定其行為性質(zhì)，以達(dá)到有效治理的目的。
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【摘要】垃圾短信侵犯了短信接收者的權(quán)利，而我國目前對(duì)垃圾短信的治理無論是立法還是實(shí)踐都存在缺陷。對(duì)垃圾短信的治理應(yīng)當(dāng)借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國具體情況從民事、刑事角度全面規(guī)制。
【關(guān)鍵詞】垃圾短信缺陷法律規(guī)制