保障女性生育意愿法律思考

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摘要:盡管實(shí)踐中對(duì)女性生育意愿采用法律、行政法規(guī)等多重保護(hù)機(jī)制，但二孩政策下對(duì)女性生育意愿法律適用的問題有一定的變化。生育意愿與生育權(quán)密不可分，生育意愿具體表現(xiàn)的是人們?cè)谏优矫娴哪康囊约皩?duì)生育孩子的數(shù)量、時(shí)間、性別、素質(zhì)等方面的期望。生育權(quán)是公民享有子女及獲得與此相關(guān)的信息和服務(wù)的權(quán)利，生育意愿是生育權(quán)的主要內(nèi)容，探索新形勢(shì)下女性生育意愿受現(xiàn)實(shí)因素和主觀觀念的影響因素。我國(guó)未來應(yīng)當(dāng)針對(duì)二孩政策下的如何保障女性生育意愿作出法律規(guī)定，明確生育意愿的內(nèi)容、界限、協(xié)商程序，以及司法救濟(jì)問題。

關(guān)鍵詞:生育意愿；法律規(guī)制；司法救濟(jì)

生育意愿是指與特定個(gè)人的生育觀念相關(guān)聯(lián)的、反映個(gè)體的生育需求、具有特定的期望，反映了人們?cè)谏优矫娴脑竿鸵螅w現(xiàn)著個(gè)體生育孩子的目的以及對(duì)生育孩子的數(shù)量、時(shí)間、性別、素質(zhì)、成長(zhǎng)環(huán)境等多方面的期望。在現(xiàn)代社會(huì)中，生育意愿的保護(hù)性得到了凸顯。新中國(guó)成立以來，各種有關(guān)生育意愿的資料和調(diào)查表明，我國(guó)居民的生育意愿隨著時(shí)代的變化而發(fā)生變化，在二孩政策下女性的生育意愿成為了一項(xiàng)重要指標(biāo)。實(shí)踐中，侵害女性生育自主權(quán)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，特別是經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的今天，女性生育意愿的保護(hù)顯得尤為重要。為此，我國(guó)正在制定的民法典有必要考慮放開二孩新形勢(shì)下女性生育意愿的保護(hù)規(guī)定，本文擬對(duì)此展開一些研究。

一、新生育政策下女性生育意愿的研究背景

當(dāng)代中國(guó)生育意愿法律規(guī)制之路的開啟得益于1978年《憲法》第五十三條第三款的規(guī)定：“國(guó)家提倡和推行計(jì)劃生育”。1982年《憲法》明確規(guī)定：“夫妻雙方有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)”和“婚姻、家庭、母親和兒童受國(guó)家的保護(hù)”，這些規(guī)定對(duì)人口法制起到了巨大的推動(dòng)作用。此外，人口方面的其他法制也得到了陸續(xù)的建立和發(fā)展，形成了一套從中央到地方多層次、全方位的人口法制。2001年《人口與計(jì)劃生育法》的頒布實(shí)施，標(biāo)志著我國(guó)人口生育行為的規(guī)制進(jìn)入了法律調(diào)控的階段，開啟了“從一個(gè)戰(zhàn)略規(guī)劃色彩濃厚的時(shí)代逐步走向一個(gè)權(quán)利保障意識(shí)鮮明的時(shí)代”，對(duì)基本生育權(quán)利的尊重和保護(hù)成為人口生育法律的基本價(jià)值追求。“二孩”政策，顧名思義是指符合條件的夫婦允許生育兩個(gè)孩子，這是我國(guó)改革計(jì)劃生育政策的一項(xiàng)重大舉措，需要指出的是，因?yàn)槭嵌⒄撸实谝惶槎嗪r(shí)，不可再生。中國(guó)各地從實(shí)施雙獨(dú)二孩政策到單獨(dú)二孩政策，再到全面實(shí)施二孩政策。我們不由得思考，二孩政策放開對(duì)于女性生育自主權(quán)有哪些方面的挑戰(zhàn)？筆者于2019年1月28日在中國(guó)知網(wǎng)以“（主題“二孩”）并且（全文＝“生育意愿”）（精確匹配）”為檢索條件，共檢索得文獻(xiàn)189篇，其中在2017年發(fā)表的文獻(xiàn)總數(shù)最高，為37篇。在這189篇中，大多數(shù)文章都通過統(tǒng)計(jì)學(xué)、政策研究等方面對(duì)二孩政策下生育意愿進(jìn)行了細(xì)致的分析，然而對(duì)保障女性生育意愿的法律思考探討就相對(duì)較少。任何一個(gè)新政策在實(shí)施的過程中必然會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的社會(huì)法律問題，通常我們?cè)诜治隹赡墚a(chǎn)生的問題時(shí)，絕大部分是從社會(huì)整體角度以及男性視角下進(jìn)行的，缺少對(duì)于社會(huì)中女性這一主體的關(guān)注，特別是“二孩”政策缺少對(duì)于本該是生育主體的女性的關(guān)懷。因此，本文在女性主義關(guān)懷的視角下對(duì)這一政策可能對(duì)女性生育權(quán)問題進(jìn)行探析，通過女性自身的立場(chǎng)維護(hù)其權(quán)益和地位。

二、理論框架

“生育意愿”是具備一定生育權(quán)利能力和行為能力的適格自然人孕育和生產(chǎn)后代并對(duì)結(jié)果承擔(dān)法律責(zé)任的社會(huì)活動(dòng)或關(guān)系，是人類繁衍后代、延續(xù)種族的人口再生產(chǎn)思想觀念。它不僅具有自然屬性，而且具有社會(huì)屬性，社會(huì)屬性是生育意愿最本質(zhì)的屬性。生育意愿不僅關(guān)系到公民自身的發(fā)展，也關(guān)系到后代幸福、夫妻感情、家庭美滿，而且更關(guān)系到民族繁榮、國(guó)家昌盛和社會(huì)進(jìn)步。（一）基本理論。根據(jù)法哲學(xué)理論的思想，法律讓公民生育意愿變得合法，把生育意愿轉(zhuǎn)化為權(quán)利，并通過權(quán)利和義務(wù)的設(shè)定來進(jìn)行行為模式的引導(dǎo)，為生育意愿提供了自由選擇的途徑，排除非法侵害，為保障有生育意愿主體的平等性創(chuàng)造了條件，奠定了法律的基礎(chǔ)，生育立法和法治也離不開正義的理念。在法政治學(xué)理論中，人口控制權(quán)力與公民生育權(quán)存在張力的現(xiàn)實(shí)條件下，只有通過彼此妥協(xié)與讓步，尋求不同的利益切合點(diǎn)，制定出合理的計(jì)劃生育法，才能實(shí)現(xiàn)公民的生育自由。人權(quán)保障理論提到，公民生育權(quán)是基本人權(quán)，是憲法權(quán)利，也是民事權(quán)利。生育意愿是一種社會(huì)心理活動(dòng)，反映著生育主體的利益訴求，國(guó)家在尊重人口自身發(fā)展規(guī)律的前提下，尊重和保護(hù)公民生育權(quán)利，努力創(chuàng)造條件，促進(jìn)我國(guó)公民生育權(quán)充分實(shí)現(xiàn)。人口法學(xué)理論指出，法律可以調(diào)整和維護(hù)人口生育的社會(huì)秩序，生育意愿應(yīng)該享受基本的尊重，充分體現(xiàn)人性關(guān)懷。（二）待完善的生育法治理論體系。要對(duì)二孩政策下的生育權(quán)利提出對(duì)策，首先要清楚當(dāng)前我國(guó)對(duì)一孩計(jì)劃生育政策的法律保障體系。我國(guó)的人口計(jì)劃生育法律體系是由憲法主導(dǎo)，以《人口與計(jì)劃生育法》這一基本法為核心，由《母嬰保健法》《婦女權(quán)益保障法》《社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)征收管理辦法》《計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)管理?xiàng)l例》《流動(dòng)人口計(jì)劃生育工作條例》《計(jì)劃生育統(tǒng)計(jì)工作管理辦法》等法律、行政法規(guī)和各地方所制定的計(jì)劃生育地方性法規(guī)等一系列專門性法律、法規(guī)，以及《行政處罰法》《婚姻法》《刑法》等法律的相關(guān)條文規(guī)定所構(gòu)成。在保障生育意愿的調(diào)控與規(guī)制中，這些規(guī)范發(fā)揮了巨大的作用。但是，法只是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的重要方法，除法律以外，還有政策、風(fēng)俗、道德、民約及其他社會(huì)規(guī)范，同時(shí)法律具有保守性僵化性和限制性，無法完全適應(yīng)易變、多變的社會(huì)生活，加之法的運(yùn)轉(zhuǎn)成本巨大，所以并不能有效干預(yù)或解決所有的社會(huì)問題。因此在保障生育意愿的調(diào)控與規(guī)范中，除了生育法律之外，還需要有其他社會(huì)性控制措施的補(bǔ)充。

三、影響二孩生育意愿的因素

中國(guó)國(guó)情決定了計(jì)劃生育基本國(guó)策下帶來各地區(qū)的生育觀念和意愿發(fā)展很不平衡。當(dāng)下少生優(yōu)生已經(jīng)成為整個(gè)社會(huì)生育意愿主流的同時(shí)，還存在少生和多生、不生和超生并存的問題。特別是一些貧困地區(qū)，越生越窮，越窮越生的現(xiàn)象依然存在。但是從根本上分析，計(jì)劃生育基本國(guó)策的內(nèi)涵正在發(fā)生變化。如果說以前重點(diǎn)關(guān)注人口數(shù)量，那么現(xiàn)在不僅總量調(diào)控、素質(zhì)提高、結(jié)構(gòu)分化、分布合理，還要每個(gè)家庭都有計(jì)劃、負(fù)責(zé)任的安排生育，強(qiáng)調(diào)服務(wù)管理。二孩生育意愿主要集中在26～35歲，且二孩生育意愿受現(xiàn)實(shí)因素和主觀觀念的影響。（一）主觀因素。1．年齡和身體狀況一般而言，二孩生育意愿的主體主要集中在26歲到35歲之間，26歲以前二孩生育意愿不強(qiáng)烈，35歲以后由于身體狀況再生育的可能性也在降低。20～35周歲年齡段的人群不想生育二孩的意愿比36～50周歲年齡的人群居多，反映這個(gè)年齡段的女性正承擔(dān)著來自家庭的經(jīng)濟(jì)壓力以及第一個(gè)孩子的養(yǎng)育壓力等。相反，36～45周歲年齡段的女性想生育二孩者正在不斷增長(zhǎng)。第一個(gè)孩子基本成長(zhǎng)起來，對(duì)其投入的教育和關(guān)注度下降，導(dǎo)致二孩生育意愿更強(qiáng)烈。說明年齡和身體狀況是影響二孩生育的主要因素，所以在保障女性生育意愿的時(shí)候，要站在女性的角度，考慮客觀情況，合理規(guī)定。2．理想子女?dāng)?shù)生育目的作為一種人們對(duì)生育問題的一種認(rèn)識(shí)和態(tài)度，其產(chǎn)生和發(fā)展變化取決于社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件。從傳宗接代、自然規(guī)律到經(jīng)濟(jì)和情感的需要，分別從不同角度生動(dòng)地反映了人們的生育動(dòng)機(jī)。不管是初次生育還是再生育，都與婦女自身生育觀念有莫大的關(guān)系，我們?cè)诹⒎ㄟ^程中應(yīng)該考慮到每個(gè)女性對(duì)生育的理解有個(gè)體差異。3．受教育程度男女雙方的受教育程度雖然不是影響生育意愿的主要因素，但要想使兩孩生育政策達(dá)到預(yù)期效果，就不得不考慮雙方父母的受教育程度。父母都是渴望望子成龍的，那么在有限精力的同時(shí)，是否會(huì)投入足夠的精力去培育子女就會(huì)影響到再生育的可能性。隨著社會(huì)發(fā)展各方面競(jìng)爭(zhēng)壓力增大，作為一個(gè)負(fù)責(zé)任的母親，如果再生育可能就會(huì)更加對(duì)此慎重考慮。（二）客觀因素。1．經(jīng)濟(jì)收入隨著社會(huì)的發(fā)展和人們收入的普遍增加，物質(zhì)生活水平將不斷提高，家庭用于吃穿住行的費(fèi)用隨著消費(fèi)的上升而不斷上漲，家庭撫養(yǎng)和教育孩子的直接成本和間接成本必然上漲。開放二孩政策以后，家庭會(huì)愈加注重孩子的撫養(yǎng)質(zhì)量，用于孩子教育和培訓(xùn)成本的比重會(huì)上升，讓孩子接受更多的正規(guī)教育和訓(xùn)練，那么是否選擇再生育，家庭收入就成為了女性生育意愿的的重要指標(biāo)。2．各方的養(yǎng)育態(tài)度在卡羅爾•吉利根的《不同的聲音》中對(duì)于女性進(jìn)行流產(chǎn)這一問題進(jìn)行調(diào)查，發(fā)現(xiàn)女性選擇衡量一個(gè)問題都在描述一種關(guān)系，延伸到是否生育“二孩”的問題時(shí)，很大一部分女性在選擇是否生育第二孩時(shí)考量的因素不是從自身的利益出發(fā)，甚至?xí)⒆陨淼睦娣旁谧詈笠晃唬鴮⒓彝ブ姓煞颉㈤L(zhǎng)輩以及頭胎子女的態(tài)度作為首要考慮因素。女性在生育問題面前做出的選擇甚至妥協(xié)，很大一部分原因是在選擇時(shí)首要考慮的是家庭的和諧關(guān)系，包括夫妻關(guān)系的維系和長(zhǎng)輩關(guān)系的和諧，女性通常把自身放在作為母親、作為妻子、作為子女這種家庭成員的聯(lián)系之中而做出選擇。但是女性自身看重的這種聯(lián)系往往成為一種自我犧牲，其他家庭成員反而忽視這種關(guān)系的維系，生育“二孩”的選擇體現(xiàn)了女性舍己利他的道德性，也正是這種關(guān)懷道德推動(dòng)著社會(huì)的運(yùn)行和發(fā)展，維系著人和人之間的和諧關(guān)系。3．一孩的性別一胎的性別是女性再生育意愿的次要因素，但是二孩政策放開后，多數(shù)人都希望二孩和一胎的性別不同，一胎是男孩的二孩想要個(gè)女孩，而一胎是女孩的都想要個(gè)男孩。其次，很多家庭想要再生孩子，也是出于對(duì)孩子的關(guān)懷，一個(gè)孩子的家庭對(duì)于孩子來說較為孤單。

四、二孩政策下生育權(quán)的新內(nèi)容

我國(guó)目前生育意愿的變化是一個(gè)多因素影響和作用的結(jié)果。一套完備生育意愿保障系統(tǒng)至少應(yīng)當(dāng)包含三個(gè)部分：其一是生育權(quán)限，即國(guó)家和政府所出臺(tái)的政策賦予公民的生育權(quán)和生育選擇空間。此次出臺(tái)的全面二孩政策是對(duì)實(shí)行了33年之久的一胎化為主導(dǎo)的生育政策的積極改進(jìn)，是推行全面“二孩”乃至全面放開的重要一步；其二是生育導(dǎo)向。2000年以來，我國(guó)的平均生育率持續(xù)低于1．3，掉入了“超低生育率陷阱”，巨大的政策慣性和人口慣性已經(jīng)突顯出諸多的弊端和危害，當(dāng)務(wù)之急就是要轉(zhuǎn)變“一胎化”的生育導(dǎo)向政策，這需要發(fā)揮宣傳輿論的巨大作用。對(duì)新增的獨(dú)生子女“單獨(dú)家庭”的相關(guān)獎(jiǎng)勵(lì)政策要逐漸停止；其三是生育服務(wù)和保障。前文已提到：至今中國(guó)一整套的生育服務(wù)和保障政策均是圍繞“一胎化”構(gòu)建的，這要求我國(guó)必須根據(jù)相應(yīng)的生育權(quán)限政策做出適當(dāng)調(diào)整和完善。首先，法律可以確認(rèn)生育自由的合理依據(jù)，生育自由化轉(zhuǎn)化為法律權(quán)利，并通過權(quán)利與義務(wù)的設(shè)定來進(jìn)行行為模式的引導(dǎo)。“我國(guó)已加入的國(guó)際公約規(guī)定：所有夫婦和個(gè)人都有自由和負(fù)責(zé)任地決定生育數(shù)量和間隔并為此獲得信息、教育和手段的基本權(quán)利。公民依法行使生育權(quán)應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)”。生育權(quán)是一項(xiàng)基本人權(quán)，與生俱來，是先于國(guó)家和法律發(fā)生的權(quán)利，父母應(yīng)當(dāng)享有自由決定子女人數(shù)及其出生時(shí)距的基本人權(quán)，所以二孩政策在一定程度上是完善生育權(quán)的措施，是國(guó)家法治進(jìn)步的體現(xiàn)。其次，法律通過授權(quán)性規(guī)范為主體的行為提供模式參考，用明確的語(yǔ)言規(guī)定各種行為模式及其法律后果，增加了可預(yù)測(cè)性。比如二孩生育的手續(xù)準(zhǔn)備，兩孩生育新政策正式實(shí)施后，生育第二個(gè)子女的夫妻無需再申領(lǐng)準(zhǔn)生證，只需完成二孩生育登記即可。二孩生育登記，各地規(guī)定的做法或許會(huì)有所不同。但作為想要生育第二個(gè)子女的夫妻，可先向當(dāng)?shù)剜l(xiāng)鎮(zhèn)或街道計(jì)生辦要求生育登記，提供身份證、結(jié)婚證、戶口本，填寫生育登記表。這些需要當(dāng)事人夫妻親自辦理，因?yàn)榈怯洷砩弦獙?shí)行書面承諾并由承諾人簽名。另外，法律保障生育的自由，排除非法的侵害，確保公民生育權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。生育二孩，可能會(huì)再次忍受10月懷胎、一朝分娩之痛，中國(guó)的母親一般需要綜合考量這一個(gè)復(fù)雜的綜合性問題，畢竟生育接下來將面臨男女雙方共同的責(zé)任，法律是為了設(shè)定生育自由的邊界、排除人為的不正當(dāng)障礙。即使是再生育，權(quán)利主體也具有自由而負(fù)責(zé)地決定生育子女的時(shí)間、數(shù)量和間隔的權(quán)利，在此基礎(chǔ)上男女雙方在繁衍問題上享有平等的權(quán)利，一方生育權(quán)力的實(shí)現(xiàn)不得妨礙另一方的生育權(quán)利。對(duì)待二孩的問題上，還是應(yīng)當(dāng)以雙方協(xié)商為基礎(chǔ)，依靠?jī)蓚€(gè)人共同的意愿才能實(shí)現(xiàn)。最后，從立法背景還是立法目的來看保障女性生育意愿，強(qiáng)調(diào)生育權(quán)都是為了加強(qiáng)對(duì)弱勢(shì)群體的保護(hù)。出臺(tái)二孩政策以后，女性將會(huì)再次經(jīng)歷生育的全過程，這種特殊的職能起著難以取代的作用，女性不僅會(huì)出現(xiàn)新的一系列生理變化，而且承受的心理壓力周期也會(huì)更長(zhǎng)。在此之后，女性在照顧、撫育子女方面將履行更多的義務(wù)，所以筆者認(rèn)為應(yīng)該更多地賦權(quán)于女性，既是對(duì)生育主體女性的人文關(guān)懷和特殊保護(hù)，也是法律公正的體現(xiàn)。

五、完善侵害生育權(quán)的司法救濟(jì)

盡管生育侵害行為與生命侵害行為存在著一定的區(qū)別，但是對(duì)公民生育行為的侵害的實(shí)質(zhì)涉及到兩個(gè)最核心的民事權(quán)利：一個(gè)是公民的生育權(quán)，它蓋藏在生育行為之中；另一個(gè)是公民的身體健康權(quán)和生命權(quán)，這是顯現(xiàn)在外部的，易于人們覺察的。根據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，只要涉及到公民的生命權(quán)、健康權(quán)，就應(yīng)當(dāng)納入我國(guó)侵權(quán)法規(guī)制的范疇之中。對(duì)生育行為的侵害，既有可能涉及到生育主體的生命、健康與生育自由，也有可能危及胎兒的正常發(fā)育，是一種特殊的人身權(quán)益侵害行為。這種行為因?yàn)樯婕暗饺祟惖姆毖芘c可持續(xù)發(fā)展而具有特殊性。一般的人身權(quán)益的侵害，主要涉及公民個(gè)人的生命權(quán)、健康權(quán)等，而生育行為的侵害，不僅涉及生育主體自身，而且還涉及胎兒的權(quán)益、配偶的生育權(quán)的享有、被侵害者的未來的生育期待利益等，因此對(duì)此類侵害行為必須科學(xué)地界定，才利于對(duì)被侵害人的權(quán)益保護(hù)。（一）侵害生育意愿的違法行為。對(duì)生育行為的侵害，既有可能涉及到生育主體的生命、健康與生育自由，也有可能危及胎兒的正常發(fā)育，是一種特殊的人身權(quán)益侵害行為。這種行為因?yàn)樯婕暗饺祟惖姆毖芘c可持續(xù)發(fā)展而具有特殊性。一般的人身權(quán)益的侵害，主要涉及公民個(gè)人的生命權(quán)、健康權(quán)等，而生育行為的侵害，不僅涉及生育主體自身，而且還涉及胎兒的權(quán)益、配偶的生育權(quán)的享有、被侵害者的未來的生育期待利益等，因此對(duì)此類侵害行為必須科學(xué)地界定，才利于對(duì)被侵害人的權(quán)益保護(hù)，才能有針對(duì)性地打擊生育違法犯罪行為。生育侵害主要是妨礙或侵害了生育主體的生育自由和活動(dòng)，對(duì)其生育利益造成損害。那么生育侵害的法律救濟(jì)的目的就在于對(duì)這種侵害利益的補(bǔ)償，我們不能過于追求侵害行為的“違法性”，因?yàn)槿绻晃蹲非螅赡芫蜁?huì)把某些對(duì)生育造成重大障礙或侵害的行為排斥在外，不利于對(duì)被受害者的生育權(quán)益的保護(hù)。（二）侵害生育意愿的損害事實(shí)。從對(duì)生育權(quán)的保護(hù)角度而言，只要有損害的事實(shí)存在，就可以加以侵權(quán)認(rèn)定。如實(shí)施欺騙和脅迫使人不能生育或生育的事實(shí)、違背當(dāng)事人意愿采取不法絕育或節(jié)育措施、告知義務(wù)人的疏于告知或故意隱滿、欺詐等。但是從生育行為的保護(hù)角度而言，我們主張“實(shí)質(zhì)損害”論。即凡是對(duì)生育主體的期盼利益造成實(shí)質(zhì)性損害的，都應(yīng)該納入生育行為的侵害范疇。一切阻礙或妨害“健康寶寶”誕生的不法加害行為都應(yīng)該被禁止。對(duì)于生育主體之間達(dá)成協(xié)議或協(xié)商而定的終止妊娠、因醫(yī)療原因必須終止的妊娠、因國(guó)家的生育政策而被限定的行為不屬于“不法加害行為”，不在禁止之列。未來的生育立法不僅關(guān)注公民的生育權(quán)，更應(yīng)該保護(hù)生育主體的期盼利益，確保胎兒的健康成長(zhǎng)。所以，我們主張不以“生育權(quán)”侵害的事實(shí)來認(rèn)定“生育行為”的侵害。而應(yīng)以阻礙或妨害“健康寶寶”誕生這個(gè)實(shí)質(zhì)性條件來認(rèn)定，即實(shí)質(zhì)性損害事實(shí)。從這個(gè)角度而言，妻子的擅自墮胎阻卻了胎兒的正常誕生，應(yīng)該納入“生育行為的侵害”范疇，應(yīng)該受到法律在一定程度上的限制。畢竟墮胎的權(quán)利和自由也是應(yīng)該受到一定的限制的。（三）侵害生育意愿的因果關(guān)系。按照責(zé)任自擔(dān)的現(xiàn)代法治原則，一個(gè)人只能對(duì)自己的危害行為及其造成的危害結(jié)果承擔(dān)法律責(zé)任。因此，當(dāng)危害結(jié)果發(fā)生時(shí)，要確定該行為人是否法律規(guī)制視野下的當(dāng)代中國(guó)生育行為研究應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，就必須查明行為人實(shí)施的侵害行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系。因果關(guān)系，是在危害結(jié)果發(fā)生時(shí)行為人負(fù)法律責(zé)任的必要前提。沒有因果關(guān)系，行為人就不會(huì)對(duì)損害結(jié)果承擔(dān)法律責(zé)任。（四）侵害生育意愿的主觀過錯(cuò)。我們主張對(duì)于“生育行為的侵害”也應(yīng)該以“過錯(cuò)”為主要?dú)w責(zé)原則。行為人主觀上不存在故意或過失，就不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵害責(zé)任。對(duì)于不可抗力、緊急避險(xiǎn)和正當(dāng)防衛(wèi)等法定的免責(zé)事由，在生育侵害的認(rèn)定中必須加以認(rèn)真考慮。在生育行為的侵害主觀過錯(cuò)中，一般情況下是故意，但作為特殊主體的醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)對(duì)其醫(yī)療服務(wù)對(duì)象的優(yōu)生自主權(quán)的侵害，主觀過錯(cuò)上則包括過失。綜上所述，筆者認(rèn)為：生育行為的侵害是一種特殊的生育權(quán)的侵害行為，它的侵害認(rèn)定除具有一般侵權(quán)要件之外，應(yīng)該包括下列四個(gè)方面：一是致害行為，二是實(shí)質(zhì)性損害事實(shí)，三是致害行為與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系，四是主觀過錯(cuò)。二孩政策以后，筆者覺得法律應(yīng)該重申女性的生育權(quán)，從情感意識(shí)上使人們發(fā)自內(nèi)心的承認(rèn)女性的生育權(quán)，通過科普知識(shí)和實(shí)踐感受使除女性外的非生育者，特別是要讓男性能夠認(rèn)識(shí)到女性在生育過程中的價(jià)值和貢獻(xiàn)，甚至上升到法律意識(shí)的高度，從而有助于制定維護(hù)女性生育權(quán)利的各種法規(guī)。從女性角度明了自己是一個(gè)完整的有尊嚴(yán)和需求的人，而非一個(gè)生育的工具。通過法律手段和相關(guān)的政策措施對(duì)女性的生育權(quán)利進(jìn)行強(qiáng)制性保障，對(duì)生育的女性給予相應(yīng)的保護(hù)措施，比如出臺(tái)《婦女權(quán)利保障法》、生育福利措施等，使女性可以依據(jù)自身的情況以及外在的經(jīng)濟(jì)水平選擇是否要再次生育，有足夠的生育自由權(quán)，這也是“二胎”政策執(zhí)行的前提條件。

六、結(jié)語(yǔ)

在二孩政策以后，女性生育權(quán)利的保障的重要性日益凸顯，加強(qiáng)對(duì)生育權(quán)的立法保護(hù)也已經(jīng)形成社會(huì)共識(shí)，但如何進(jìn)行保護(hù)是立法所面對(duì)的重大課題，還未形成共識(shí)。在保障再生育權(quán)利的立法思路上，應(yīng)采用在民事權(quán)利基礎(chǔ)上的“保護(hù)”思路，將生育權(quán)回歸女性利益的范疇，賦予權(quán)利人自我決定和排除干涉的權(quán)利，而不應(yīng)采用重視政府干預(yù)的“管理”思路。畢竟，個(gè)人是私益的最佳感應(yīng)者，能真切把握權(quán)利存續(xù)和缺失的意義。只有賦予權(quán)利人充足的權(quán)利，才能使得政府的管理有的放矢。綜上所述，希望能根據(jù)所分析的影響二孩生育意愿因素，鼓勵(lì)女性能響應(yīng)國(guó)家政策，提高“二孩”生育意愿，從而推動(dòng)政策實(shí)施，緩解檔期突出的人口問題和社會(huì)問題。在新的生育政策環(huán)境下，要從本質(zhì)上賦予婦女追求自我決定和自由選擇的生育權(quán)利。同時(shí)，合理分配時(shí)間、精力以及財(cái)力上對(duì)職業(yè)發(fā)展的擠壓，有效合理地平衡好工作與家庭之間的關(guān)系。

參考文獻(xiàn)

［1］程嘯．侵權(quán)責(zé)任法［M］．北京：法律出版社，2011：36．

［2］楊立新．侵權(quán)責(zé)任法［M］．北京：法律出版社，2010：16－18．

［3］易富賢．大國(guó)空巢：反思中國(guó)計(jì)劃生育政策［M］．北京：中國(guó)發(fā)展出版社，2013：18－22．

［4］湛中樂．生育自由與人權(quán)保障［M］．北京：中國(guó)法制出版社，2013：55－58．

［5］武秀英．法理學(xué)中的權(quán)利———關(guān)于性、婚姻、生育、家庭的研究［M］．濟(jì)南：山東大學(xué)出版社，2013：15－50．

作者:李想 侯琴 徐正東