隱名投資探究論文

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一、隱名投資所引發(fā)的糾紛

(一)公司的內(nèi)部糾紛｡就公司內(nèi)部糾紛而言,公司股東資格的認(rèn)定是這類糾紛的關(guān)鍵,這一關(guān)鍵問題如能解決,那么其他如紅利分配､股東轉(zhuǎn)讓等問題便可迎刃而解｡根據(jù)公司法及相關(guān)法規(guī)的規(guī)定,股東資格取得應(yīng)具備一系列的法律條件,而隱名投資關(guān)系中,無論隱名投資人還是名義投資人都不同時具備法律規(guī)定的特征｡那么,股東資格的認(rèn)定條件究竟該以何為據(jù)呢?我國法學(xué)界對此問題的意見不一,有出資說､章程記載說､工商登記說等觀點｡筆者認(rèn)為,股東之間法律關(guān)系屬私法調(diào)整范疇,隱名投資人與名義投資人之間的約定,在公司內(nèi)部應(yīng)具有約束力｡若隱名投資人和名義投資人之間因股東資格發(fā)生爭執(zhí),可按照當(dāng)事人雙方對隱名投資的約定確認(rèn)隱名投資人的股東資格｡如果雙方協(xié)議約定不明確的,可以民商事主體是否實施了相應(yīng)的民商事法律行為為前提條件,隱名投資人能否取得股東資格要看隱名投資這一行為的有效性｡

(二)公司的外部糾紛｡就公司外部糾紛而言,主要針對的是隱名投資人､名義投資人與善意第三人的沖突｡要處理這類糾紛,首先要解決的是法律的價值取向問題,即保護真正投資人還是善意第三人的利益,在隱名投資中,保護真正的權(quán)利人和保護善意的第三人是一對矛盾體｡筆者認(rèn)為,在市場經(jīng)濟條件下,交易形式的紛繁復(fù)雜和對迅速交易的要求,使得交易當(dāng)事人在每件交易之前花費大量的時間和精力去詳細(xì)調(diào)查交易對方的真實情況已經(jīng)變得不可能｡因此,民法中已逐步確立了很多關(guān)于保護交易安全和善意第三人的制度,如物權(quán)的公示公信原則､善意取得制度,商法中也采納了商事交易的公示主義和外觀主義｡可見,保護交易安全的法則已成為現(xiàn)代民商法的整體發(fā)展趨勢｡因此,在確定隱名投資人與第三人之間的法律關(guān)系時,亦應(yīng)當(dāng)以保護善意第三人為價值取向｡

二、隱名投資方式的產(chǎn)生原因

隱名投資的特征決定了它是一種不確定的､有失實因素存在的特殊法律現(xiàn)象,是一種非常規(guī)的投資方式,甚至是一種違反法律規(guī)定的投資方式｡特別是其投資主體身份的混亂性,使公司存在發(fā)生糾紛的隱患｡但就是這樣一種非常規(guī)的､特殊的投資方式,卻在經(jīng)濟社會的日益發(fā)展中大量存在,究其緣由,筆者認(rèn)為有多重性｡

(一)隱名投資方式產(chǎn)生的根源在于投資主體的逐利性和市場經(jīng)濟的趨利性

投資主體的本質(zhì)目的在于追求利益最大化,利潤的可實現(xiàn)性是其投資的不竭動力｡自然人､法人都一樣要追求其利益的最大化｡而市場像一塊磁石,吸引投資者前來投資,以使其資金和其他生產(chǎn)要素參與價值增值的過程并實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置｡資本市場的主旨是對現(xiàn)有資金或其他資源通過自由競爭的方式進行優(yōu)化組合而不管投資的來源如何｡由此,投資主體為追逐利益的最大化,會以各種方式使其掌握的資金和其他資源投向市場,這就不可避免的會產(chǎn)生各種方式的投資;而市場的主旨是對現(xiàn)有資金或其他資源通過自由競爭的方式進行優(yōu)化組合而不管投資的來源如何,這就決定了市場不會嫌棄以隱名這種形式所吸引來的資金｡此種情況下,部分資金或其他資源得以“隱名投資”這種方式進入市場｡這就是隱名投資方式產(chǎn)生的主客觀原因｡當(dāng)然,隱名投資者主觀上選擇隱名方式投資的表現(xiàn)形式可能很多:害怕“露富”的心理而不愿以自己的名義進行出資;由于自身債務(wù)過重,隨時可能被債權(quán)人將企業(yè)財產(chǎn)查封或凍結(jié),也可能采取以其他企業(yè)或個人身份進行隱名投資;亦有可能會因疏忽或其他原因而導(dǎo)致到工商行政機關(guān)登記時少報或錯報股東形成隱名投資人｡盡管各種原因?qū)е峦顿Y者選擇了隱名的方式進行投資,但根本上還是由投資主體的逐利性和市場經(jīng)濟的主旨所決定的｡(二)隱名投資方式產(chǎn)生的直接原因在于法律和制度上的缺陷

2005年10月27日,第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第18次會議對《公司法》進行了第二次修訂,但各種原因影響,該次修訂并沒有對司法實踐中出現(xiàn)的新問題均予解決,譬如對股東資格的取得時間､股權(quán)登記的效力等問題｡對于隱名投資問題,也仍然采取了回避的態(tài)度,這就在客觀上加大了隱名投資糾紛的處理難度,為隱名投資的發(fā)展變相地提供了土壤｡《公司法》對股東名義有著嚴(yán)格的記載和登記制度要求,這些規(guī)定使得隱名投資走向畸形,即投資主體并非進行真正的隱名民事行為,而是借用或冒用他人的名義投資,以迎合公司法關(guān)于股東名義的嚴(yán)格規(guī)定｡因此,從一定程度上說,隱名投資行為是投資者競相規(guī)避法律的結(jié)果,是對公司進行投資獲取投資利潤而使用的權(quán)益之計｡我國的民商事法律和某些行政法規(guī)具有濃重的管制色彩,對公司的設(shè)立和管理､股東的出資手續(xù)等均采取嚴(yán)格的審批和登記程序,這就使部分投資者向“隱名”方式考慮(隱名至少可以省去部分繁瑣的政府干涉)｡例如,內(nèi)地對于外商投資企業(yè)的設(shè)立規(guī)定了較為煩瑣的手續(xù),一些臺商為了避開這些復(fù)雜的設(shè)立程序､較快地成立公司以便開展經(jīng)營活動,最終選擇了隱名投資方式,即雖然自己實際出資,但以國內(nèi)人士的名義設(shè)立內(nèi)資企業(yè)｡

三、隱名投資的法律規(guī)制原則

隱名投資在繁榮市場､拉動經(jīng)濟發(fā)展方面做出了一定的貢獻,但隱名投資現(xiàn)象為社會所帶來的負(fù)面影響我們也不能忽視,對隱名投資法律規(guī)制原則的確定是解決隱名投資問題的首要步驟,所以,對隱名投資進行法律調(diào)整時,必須有一個法律規(guī)制原則,以兼顧隱名投資各方當(dāng)事人的權(quán)益｡

(一)以維持公司的資本不變?yōu)槭滓瓌t｡公司資本又稱“股本”,是指由公司章程確定并載明的､全體股東的出資總額｡作為從事商事活動的重要經(jīng)濟組織,公司資本是公司的信用基礎(chǔ),是各利益主體權(quán)利義務(wù)共同依托的平臺｡出資人一旦將資產(chǎn)繳納給了公司,此部分資產(chǎn)的所有權(quán)就發(fā)生了轉(zhuǎn)移,公司就擁有了所有權(quán),與此同時,資本作為公司的信用基礎(chǔ),必須維持其穩(wěn)定充實的狀態(tài)｡無論何種原因使公司的資本予以減少,都將會危及公司的存在,危及其他股東和公司債權(quán)人的權(quán)益｡因此,如果認(rèn)定隱名投資行為無效,隱名出資人的出資要么被國家沒收,要么被出資人收回,這種結(jié)果對公司來說無疑是釜底抽薪,造成公司物質(zhì)基礎(chǔ)的破壞,動搖公司的根基,從這個意義上來說隱名投資無效認(rèn)定的最大受害者是公司,而非隱名投資人｡因此,從經(jīng)濟成本的角度考慮,若在隱名投資效力問題上有必要在有效和無效之間作一選擇的話,應(yīng)當(dāng)傾向于有效認(rèn)定為原則,以保持企業(yè)的穩(wěn)定,避免給社會帶來過多的動蕩｡

(二)保障當(dāng)事人意思自治權(quán)利的實現(xiàn)｡“獨立與自由的意志是人類最基本的動力之一,我們必須維護它,并且一天天地鞏固下去｡”諾貝爾經(jīng)濟學(xué)獎獲得者路德維?！ぐ碌脑捠前l(fā)人深省的｡意思自治原則是民法中的一項基本原則,也是市場經(jīng)濟的基本原則,但是由于我國長期以來缺乏私法的傳統(tǒng),這就在客觀上弱化了意思自治原則的積極意義,否認(rèn)了意思自治原則的應(yīng)有地位｡而公司法的強制性規(guī)定范圍過于寬泛,會壓制民商事主體積極性和主動性的發(fā)揮｡隱名投資的存在既然給投資者選擇投資方式開拓了更為靈活､更為便利的投資渠道,為一些擁有資金又不愿親自經(jīng)營或不愿露富的人提供了更多的選擇權(quán),因此,從這種意義上說,隱名投資是對私法自治原則的有益補充和擴張｡法律行為的目的就是賦予當(dāng)事人廣泛的行為自由｡隱名投資人通過其實際出資的行為表明了其與公司有建立長久投資關(guān)系的意思表示,這種情況下,如果該投資是不違反法律的情形性規(guī)定的,則可以認(rèn)定該投資行為的法律效力｡因此,承認(rèn)隱名投資有效是對當(dāng)事人的意思自治原則的尊重,并且也是完全符合民商法所提倡的私法自治精神的｡

(三)以維護當(dāng)事人的利益平衡為原則｡公司法的重要作用之一是為公司法上的利益主體提供法律上的保護｡當(dāng)代公司法的保護功能是平衡公司與公司股東､公司發(fā)起人之間的利益,平衡公司大股東和小股東之間的利益,平衡公司股東和公司董事以及公司債權(quán)人之間的利益等｡例如,公司登記是股權(quán)的公示方法,為保護善意第三人的利益,應(yīng)賦予其公信力,即使該登記內(nèi)容有瑕疵,對信賴該內(nèi)容的第三人也應(yīng)加以保護｡

我們要有效遏制隱名投資就必須從法律上對其加以調(diào)整和規(guī)制,通過法律規(guī)制使隱名投資走向規(guī)范化的道路,減少經(jīng)濟生活中的這種變形的隱名投資現(xiàn)象,才是問題的關(guān)鍵所在｡

摘要:隱名投資作為市場經(jīng)濟的產(chǎn)物,在繁榮資本市場和推動經(jīng)濟發(fā)展方面起到了重要作用,但由于其本身的不規(guī)范性也給當(dāng)前的社會經(jīng)濟生活帶來了負(fù)面影響,所引發(fā)的糾紛更是層出不窮｡目前,我國關(guān)于隱名投資問題尚未制定正式的法律規(guī)范,立法規(guī)制勢在必行,故從隱名投資所引發(fā)的糾紛入手,著重對隱名投資立法規(guī)制過程中所遵循的原則進行闡述｡

關(guān)鍵詞:隱名投資;成因;法律規(guī)制