小議行政刑法的可行性

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本文作者：賀鰨鵬工作單位：沈陽大學(xué)法學(xué)院

行政刑法已經(jīng)產(chǎn)生一個世紀，但對于國內(nèi)大多數(shù)法律工作者來說行政刑法還是一個陌生的概念。隨著我國加入7)I和社會主義市場經(jīng)濟體制建設(shè)的不斷深入和完善，行政刑法越來越明顯地將成為社會主義法治建設(shè)中不可缺少的重要內(nèi)容。基于此，本文將著力探討制定行政刑法的必要性及可行性。

一、行政刑法簡介

為了更好的探討問題有必要先介紹一下行政刑法。關(guān)于行政刑法學(xué)者們給它下了各種定義。德國學(xué)者郭特希密特認為，作為司法目的的強制手段的刑法，人們稱之為“司法刑法”，相對的行政目的在于促進國家與社會的福利，其促進手段是行政行為，在行政行為中同樣需要有強制力的法規(guī)，用以保證行政行為的暢行無阻，此即所謂“行政刑法”；日本學(xué)者福田平認為，行政刑法是國家為達到行政目的課人民以作為或不作為的義務(wù)，而其違反義務(wù)時，課以刑罰制裁的行政刑事法規(guī)的總稱；我國學(xué)者張明楷認為，行政刑法就是國家為了維護正常的行政管理活動，實現(xiàn)行政管理目的，規(guī)定行政犯罪及其刑事責(zé)任的法律規(guī)范的總稱；匡科則認為，行政刑法是國家基于社會防衛(wèi)的目的，以各種處置措施對違反社會秩序的行為或傾向施以制裁或進行矯治的法律體系。通過上述介紹可知，雖然學(xué)者們的定義表述不同，但共同揭示了行政刑法的本質(zhì)特征：行政刑法是專門研究行政犯罪的法律。也即它必須界定什么是行政犯罪、具體行政犯罪的罪證或犯罪構(gòu)成以及刑事責(zé)任。9、行政刑法是界于行政法和刑法之間的交叉法律，違反行政刑法的行為具有“雙違法律”即既違反行政法也違反刑法的特征。行政刑法的目的在于維護正常的行政管理活動，實現(xiàn)行政管理目的。

二、制定行政刑法的必要性

行政刑法在西方國家一個世紀的實踐充分表明其存在的必要性，而且隨著國家治理模式由行政國到法治國再到福利國的轉(zhuǎn)變，行政刑法日益顯示其不可替代性。遺憾的是，我國的行政刑法目前還處于“空想”階段，這與我們大力倡導(dǎo)的依法治國方略顯然是不相稱的。之所以出現(xiàn)這種狀況是我們真的不需要行政刑法嗎恰恰相反，我國現(xiàn)在比以往任何時候都需要有這樣一部法律，制定行政刑法的必要性是不容置疑的，這是因為：、行政刑法的建立是完善我國法律體系的需要。我國的法律體系尚處在初級階段，要達到建立完備的社會主義法律體系的目標(biāo)還有很長的路要走。現(xiàn)在最主要的問題在于如何使現(xiàn)有的部門法相互協(xié)調(diào)并有機的結(jié)合起來，只有解決了這個問題才談得上體系，否則諸多法律形不成體系必然要影響法律調(diào)整的效力。因而這是我國法治建設(shè)到現(xiàn)階段必須攻克的課題。而解決這一問題的關(guān)鍵在于如何完成不同法律部門之間的銜接，那么建立交叉法律部門就成為理想的解決方案。行政刑法正是介于行政法和刑法之間的一門特殊法律，它很好地完成了兩部法律的有機結(jié)合，這在歐美國家一個多世紀的實踐中得到了充分的論證。再看我國行政法和刑法多采用“情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”、“比照刑法第某某條的規(guī)定追究刑事責(zé)任”等導(dǎo)向性條款來實現(xiàn)兩法的銜接，這雖然也能很大程度上實現(xiàn)預(yù)期功能，但是是以犧牲法律的調(diào)整效率為代價的。如果我們有一部行政刑法就會很容易解決這些問題，因為行政刑法是由行政機關(guān)來執(zhí)行的，這對于處理那些由行政行為引起而導(dǎo)致刑罰后果的犯罪行為顯然更有利，對于整個法律體系來講則很好地實現(xiàn)了跨部門法律的結(jié)合。9、行政刑法的建立是克服行政法和刑法弊端的需要。從行政刑法在西方國家的發(fā)展歷程可以看出，其之所以存在是因為無論是行政法抑或刑法對處理行政違法案件都有不可克服的弊端。因為行政犯罪案件完全歸屬行政法處理，一方面行政法缺乏刑法具有的強制性，另一方面也使得執(zhí)法和司法的公正性大打折扣，反過來講完全歸屬刑法處理則會使得刑法失去穩(wěn)定性，因為行政犯罪行為會隨著社會的發(fā)展而體現(xiàn)出很大的靈活性和易變性，比如網(wǎng)絡(luò)犯罪就是個新罪，然而一國的刑法要求具有穩(wěn)定性以體現(xiàn)其威懾力。這種內(nèi)在的矛盾是行政法和刑法自身無法克服的，而行政刑法正是解決這一矛盾的理想模式，所以作為一個國家整體法律體系的設(shè)計而言，應(yīng)為行政刑法留有一席之地。行政刑法的建立是社會主義市場經(jīng)濟的需要。社會主義市場經(jīng)濟客觀上需要法律，市場主體的經(jīng)濟行為必須納入法律的調(diào)整軌道，政府對經(jīng)濟的調(diào)節(jié)和控制也主要通過制定法律規(guī)范的途徑得以實現(xiàn)，因而行政立法以前所未有的速度大量涌現(xiàn)，數(shù)量急劇增加。但是市場經(jīng)濟絕非放任經(jīng)濟，行政手段對經(jīng)濟的干預(yù)是必要的有時甚至是必須的，其最終目的是利用行政手段來推動整個社會的經(jīng)濟發(fā)展，以達到國家整體利益和市場經(jīng)濟主體利益的兼顧與均衡，應(yīng)該說這種環(huán)境客觀上要求行政刑法的存在同時也為其發(fā)展提供了十分有利的條件，因為整治社會與行政秩序包括經(jīng)濟秩序D最好的辦法就是利用快捷、高效的行政手段來緩解或化解各種錯綜復(fù)雜的社會矛盾。但行政手段又是一把雙刃劍，在具有快捷、高效的同時也可能傷及無辜和損害公民權(quán)利，這就客觀上需要行政刑法來調(diào)整和規(guī)制。

三、制定行政刑法的可行性

行政刑法的制定不僅是必要的而且也是可行的，這主要體現(xiàn)于以下幾個方面：建立行政刑法理論基礎(chǔ)已經(jīng)成熟。行政刑法得以產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)是歐洲國家刑法對于犯罪的界定有自然犯和法定犯之分，這種理論認為只有自然犯才是真正的刑事犯。所謂自然犯指本身在社會道德觀念上已經(jīng)被認定是違法的，不待法律規(guī)定即具有反社會性與反道德性的犯罪如殺人、強奸、盜竊等D：而法定犯是指與國家行政目的發(fā)生矛盾的事態(tài)有待于制定法律規(guī)范后才能作為違法行為加以處理如政治性犯罪、違反稅法的犯罪等。這種理論起始于世紀的德國，關(guān)于自然犯和法定犯之分的大討論持續(xù)了近一個世紀，現(xiàn)在學(xué)術(shù)界基本上認同了這種劃分，因為兩種犯罪所體現(xiàn)的主觀惡性明顯是不同性質(zhì)的，進而對于這兩種犯罪理應(yīng)規(guī)定于不同的法律中并采取不同的處理原則。如對于搶劫犯和偷逃稅款犯使用同一種法律和適用同一部刑法就很難使不知情者分辨兩人犯罪的惡性程度，而如果采用行政刑法來處理偷逃稅款犯則就很容易區(qū)分開來，因為行政刑法處理的是行政違法行為。國外的這種成熟理論是建立我國行政刑法的重要理論參考和實踐經(jīng)驗的借鑒。9、我國具備建立行政刑法的法律基礎(chǔ)。我國已經(jīng)建立了完備的刑法體系和行政法體系。年修訂的新刑法從立法技術(shù)上已經(jīng)達到了很高的水平，重要的是我國關(guān)于行政刑法的內(nèi)容大多收錄于其中，如危害國家安全犯罪、危害公共安全犯罪、金融犯罪、稅收征管犯罪、走私犯罪、產(chǎn)品質(zhì)量犯罪、市場秩序犯罪、公司管理犯罪、知識產(chǎn)權(quán)犯罪等。另一方面，我國近年來加大了行政法的立法力度和規(guī)模現(xiàn)已形成了較為健全的行政法體系。這就是說我們的行政刑法立法并不是白手起家，而是有相當(dāng)規(guī)模的法律基礎(chǔ)的。我國有建立行政刑法所需的人才儲備。為了適應(yīng)依法治國戰(zhàn)略對于法學(xué)人才的需求，近年來國家加大了法學(xué)人才尤其是高層次人才的培養(yǎng)力度，經(jīng)過數(shù)年的努力現(xiàn)在我國的法學(xué)人才儲備已經(jīng)相當(dāng)可觀。目前雖然專門研究行政刑法的人員很少，但是我們有數(shù)量相當(dāng)可觀的刑法學(xué)和行政法學(xué)專家，對于這些專家來講由行政法到行政刑法或由刑法到行政刑法并不是很大的跨越。國外有諸多成熟的行政刑法可以作為我們的藍本。前面已述行政刑法在歐美已有百年歷史，德國、日本美國都具有自己特色的行政法律制度，國際交流既有經(jīng)濟交往也有文化互動，同樣法律作為人類社會調(diào)整的手段排除其階級性的一面也具有共同性，是人類共同的文化，因而我們完全可以借鑒乃至移植。

四、結(jié)語

綜上所述，社會主義市場經(jīng)濟體制建設(shè)的國內(nèi)形勢以及加入國際環(huán)境客觀上需要行政刑法的建立，而諸多有利的條件也昭示著行政刑法建立的美好前景，但是由于種種客觀原因，包括體制和法律文化傳統(tǒng)等歷史與現(xiàn)實的諸多矛盾與復(fù)雜因素，行政刑法的建設(shè)還必然需要一個艱苦卓絕的努力和奮斗過程，可以相信行政刑法的建立已是不可逆轉(zhuǎn)的趨勢。本文旨在拋磚引玉，以喚起同仁對于行政刑法的關(guān)注。