淺談賬戶質押制度的完善

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〔摘要〕我國立法未明確規(guī)定賬戶質押制度，目前賬戶質押以《擔保法司法解釋》第八十五條為法律依據(jù)，該條將其定性為金錢質押。將賬戶質押一概定性為金錢質押有欠妥當，應區(qū)分情形認定:保證金賬戶質押可實現(xiàn)金錢特定化，且有司法解釋的明確規(guī)定，宜認定為金錢質押;其它的企業(yè)賬戶質押應認定為以現(xiàn)有的或者將來債權出質的權利質押。質權人直接劃轉質押賬戶內(nèi)資金清償?shù)狡趥鶆盏男袨椴痪哌`法性。

〔關鍵詞〕賬戶質押;質權;擔保物權

隨著市場經(jīng)濟的高速發(fā)展，賬戶質押在我國經(jīng)濟生活中被越來越頻繁使用。根據(jù)出質銀行賬戶類型不同，賬戶質押可分為出口退稅托管賬戶質押和其它銀行賬戶質押。最高人民法院《關于審理出口退稅款質押貸款案件有關問題的規(guī)定》專門規(guī)定了出口退稅托管賬戶質押。而其它銀行賬戶質押則缺乏明確的法律規(guī)定。法律規(guī)則的缺失使得商事主體在運用這一非典型擔保方式時需要承擔較大的法律風險，由此引發(fā)諸多糾紛，嚴重影響賬戶質押融資擔保功能的發(fā)揮。

一、賬戶質押制度概述

(一)賬戶質押的概念。何為賬戶質押?學界看法不一。有觀點認為，“賬戶質押是債務人或第三人以其銀行賬戶所表彰的財產(chǎn)權利為標的向債權人出質，以擔保債權實現(xiàn)的擔保方式。”［1］另有觀點認為，“賬戶質押是對進入賬戶的資金進行質押，這種資金既可能是固定的金額，也有可能是流動的不確定的數(shù)額。”［2］學界對賬戶質押的不同定義反映了學界對賬戶質押法律性質認識的差異。(二)賬戶質押的法律性質。以質押的客體為標準，原《物權法》、新出臺的《民法典》把質權分為動產(chǎn)質權和權利質權。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》(下稱《擔保法司法解釋》)第八十五條肯定了金錢質押為一種特殊的動產(chǎn)質押方式，但學界仍存在爭議，歸納而言主要有如下觀點:(1)權利質押說。賬戶質押是以未來債權出質的一種權利質押。［3］“以企業(yè)銀行賬戶為客體的擔保，從本質上講是以該企業(yè)賬戶內(nèi)的往來資金為標的的擔保，往來資金并非單一債權，而是由數(shù)個債權所構成。”［4］(2)金錢質押說。賬戶質押的標的是金錢，可依據(jù)《擔保法司法解釋》第八十五條規(guī)定認定為金錢質押。“賬戶本身沒有交換價值，不能變現(xiàn)，故賬戶質押的本質是以賬戶中的資金作為擔保財產(chǎn)。”［5］(3)約定抵銷說。從賬戶質押的擔保功能以及當事人合意的角度來考察，賬戶質押的實質均是為保障債務的履行或債權的實現(xiàn)而人為創(chuàng)設的被動債權，以在被擔保的債務未按約履行時賦予商業(yè)銀行直接抵扣的權利。［6］(4)讓與擔保說。賬戶擔保可理解為貨幣所有權讓與擔保與債權讓與擔保。［7］在貨幣所有權讓與擔保的理解思路下，存款人將貨幣存入銀行，銀行即取得所有權，但這種所有權的轉移并非完全基于“貨幣占有所有”原則，而是為實現(xiàn)擔保的目的約定移轉;在債權讓與擔保的理解思路下，存款人因存入保證金將銀行的債權讓與給債權人，以實現(xiàn)擔保目的。［8］比較法上，美國已將銀行賬戶納入擔保財產(chǎn)的范圍，根據(jù)《統(tǒng)一商法典》第九編動產(chǎn)擔保交易的規(guī)定，擔保物包括貨物、權利憑證和無形財產(chǎn)。無形財產(chǎn)又包括賬款和一般無形財產(chǎn)。［9］一般無形財產(chǎn)的范圍非常廣泛，幾乎囊括了除賬款之外的其他無形財產(chǎn)，故無論銀行賬戶屬于賬款還是一般無形財產(chǎn)，均受《統(tǒng)一商法典》調整。《法國民法典》第二千三百六十條規(guī)定:“用某一賬號設質時，用于設質的債權是指，在擔保實現(xiàn)之日該賬號的貸方余額，不論此余額為暫時余額還是已最終確定。”法國把質權分為有體動產(chǎn)質權、無形動產(chǎn)質權和不動產(chǎn)質權，雖然從第二千三百六十條規(guī)定來看，賬戶質押的客體是債權，但在法國法的語境下，債權出質成立無形動產(chǎn)質權，故賬戶質押在法國屬于動產(chǎn)質押。(三)賬戶質押質權的實現(xiàn)。根據(jù)《民法典》第四百三十六條和第四百三十七條規(guī)定，動產(chǎn)質權的實現(xiàn)方式包括折價、拍賣和變賣。權利質權之實現(xiàn)方式除了這三種一般方法之外，亦有特殊之處。實務中，賬戶質押的當事人通常會在質押合同中約定，出質人到期未清償債務的，質權人可直接劃扣質押賬戶內(nèi)的款項來抵償債務，以此作為賬戶質押質權實現(xiàn)的手段。關于賬戶質押質權的實現(xiàn)，一個繞不開的話題便是其實現(xiàn)方式的合法性問題，即是否違反關于我國禁止流質條款之規(guī)定。《物權法》第二百一十一條規(guī)定，質權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產(chǎn)歸債權人所有。學界關于這部分內(nèi)容的研究比較匱乏，僅有少數(shù)學者撰文分析。有觀點認為，銀行在債務人違約時劃轉債務人質押賬戶款項的行為并無不妥，主要理由在于該行為不違背禁止流質條款的立法本意，且有利于節(jié)約交易成本。《民法典》施行后，賬戶質押質權實現(xiàn)的合法性問題或將得到部分解決。［10］總體而言，學界對賬戶質押制度的研究仍較為薄弱。從研究方法來看，多數(shù)學者采用規(guī)范分析法和比較分析法開展研究，鮮有學者運用實證分析法進行研究，這可能導致現(xiàn)有研究缺乏現(xiàn)實針對性。

二、賬戶質押制度的司法實踐考察

(一)宏觀層面:司法解釋。在宏觀、抽象的法規(guī)層面，我國涉及賬戶質押制度的規(guī)定僅有《擔保法司法解釋》第八十五條。該條規(guī)定:“債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權人占有作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人可以以該金錢優(yōu)先受償。”該條文置于“動產(chǎn)質押”章節(jié)內(nèi)，通過文義解釋和體系解釋可知，司法解釋將賬戶質押定性為特殊的動產(chǎn)質押(金錢質押)。依照該規(guī)定，金錢成為質押標的需同時滿足兩個條件:金錢特定化、特定化的金錢移交債權人占有。關于特定化的判斷，條文表述是“以特戶、封金、保證金等形式特定化”。何謂“特戶”?目前在我國人民幣銀行結算賬戶中并無“特戶”這一類型。根據(jù)《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》第三條規(guī)定，在中國境內(nèi)銀行開立的銀行結算賬戶按存款人的不同，可分為單位銀行結算賬戶和個人銀行結算賬戶，單位銀行結算賬戶按用途分為基本存款賬戶、一般存款賬戶、專用存款賬戶和臨時存款賬戶。該辦法并未提到所謂的“特戶”，有觀點認為，特戶應指專用存款賬戶，這種賬戶并不用于日常結算，且賬戶中的資金是專項管理和使用，符合特定化的要求。［11］(二)微觀層面:個案裁判。1．指導性案例。《最高人民法院第五十四號指導案例》肯定了浮動賬戶質押的法律效力，判決明確指出“賬戶內(nèi)資金余額發(fā)生浮動，也不影響該金錢質權的設立”。該案例對金錢特定化的判斷標準是，債務人開立了擔保保證金專戶，金錢以保證金形式特定化。賬戶內(nèi)轉入資金為債務人根據(jù)每次擔保貸款額度的一定比例向該賬戶繳存保證金，賬戶內(nèi)轉出的資金為債權人對保證金的退還和劃扣，該賬戶未作日常結算使用。對于移交債權人占有的判斷標準是，一方面，質押協(xié)議約定了未經(jīng)債權人同意，債務人不得動用擔保保證金專戶內(nèi)的資金;另一方面，質押協(xié)議還約定在擔保的貸款到期未獲得清償時，債權人有權直接扣劃擔保保證金專戶內(nèi)的資金。由此可知，債權人取得了保證金賬戶的控制權，實際控制和管理該賬戶。2．類案裁判規(guī)律總結。為考察各級法院對賬戶質押相關問題的處理方法，筆者在中國裁判文書網(wǎng)上以“賬戶質押”“《擔保法司法解釋》第八十五條”為關鍵詞進行案例檢索，共搜集到297件案例，剔除重復案例、非民事案例以及不相關案例后，篩選出102件案例，經(jīng)過分析、整理和歸納，得出如下結論:(1)法院通常會從賬戶特定化和資金特定化兩方面進行金錢特定化判斷，具體標準包括:第一，用于質押的銀行賬戶名稱是否區(qū)別于一般銀行賬戶，比如在賬戶上專門標識為“保證金”，或者專門開立保證金專戶，且賬號與質押協(xié)議中約定的賬號一致。第二，賬戶內(nèi)資金做到專款專用，不隨意支取賬戶內(nèi)資金辦理與擔保主債務無關的事項，不作日常結算使用，且賬戶內(nèi)資金的變動與所擔保的借款金額相對應。(2)賬戶內(nèi)資金浮動是否影響金錢特定化?多數(shù)法院認為特定化不等于固定化，賬戶資金根據(jù)擔保債權的情況發(fā)生變化，并不影響賬戶的特定化特征。亦有法院認為，浮動賬戶質押情形不能適用《擔保法司法解釋》第八十五條。(3)空賬戶質押能否適用《擔保法司法解釋》第八十五條?以質押賬戶內(nèi)有無資金作為分類標準，浮動賬戶質押可以分為兩種，一是空賬戶質押，即設立賬戶質權時，賬戶資金可能為零，或者賬戶質押后，因賬戶資金浮動而變?yōu)榱恪６菍嵸~戶質押，即賬戶資金處于浮動狀態(tài)，但始終保持一定數(shù)額的資金，如出質人質押賬戶資金后只能匯入不得匯出，或者質權人允許出質人在一定額度內(nèi)使用賬戶內(nèi)的款項。有法院認為空賬戶質押情形仍適用《擔保法司法解釋》第八十五條。(4)對特戶、封金的理解。多數(shù)法院認為，“特戶”是指《人民幣結算帳戶管理辦法》第十三條規(guī)定的專用存款賬戶，“封金”可理解為將賬戶內(nèi)資金以封存、凍結的形式固定化。(5)如何判斷“移交債權人占有”?移交債權人占有實際上是金錢質押的公示方法。常見的判斷標準包括:第一，債權人是否實際控制和支配該賬戶。具體可從兩方面進行判斷，一是債務人是否可以自由支配賬戶內(nèi)資金，或者說債務人使用賬戶內(nèi)資金是否要征得債權人同意;二是債務人到期未清償債務時，債權人能否未經(jīng)債務人同意直接扣劃賬戶內(nèi)資金以清償債務，或者銀行是否有權凍結賬戶內(nèi)資金。第二，是否在外部顯著標注保證金質押、保證金專戶等字樣，以使任何第三人在外觀上可以明顯識別。

三、賬戶質押制度的完善

(一)賬戶質押的法律性質應區(qū)分情形認定。關于賬戶質押的法律性質，筆者認為主流觀點“金錢質押說”不足以解釋現(xiàn)階段出現(xiàn)的所有賬戶質押情形。1．“金錢質押說”無法適用于空賬戶質押情形。空賬戶質押是一種典型的以未來債權出質的權利質押情形，常見于企業(yè)項目融資業(yè)務。現(xiàn)實生活中，不少亟需資金的企業(yè)會選擇采用賬戶質押擔保方式籌措資金，并在質押合同中約定，企業(yè)未來一段時間內(nèi)的收益將陸續(xù)匯入該賬戶，質權人可將存入賬戶的資金用于償付貸款。在此類型的賬戶質押中，至少有兩種可能出現(xiàn)空賬戶質押的情況，一是企業(yè)專門在銀行開設一個新賬戶，在以該賬戶設立質權時，企業(yè)可能未向賬戶匯入資金，此時賬戶內(nèi)資金為零。二是債權人依約以賬戶資金受償后，至債務人將其收益匯入賬戶為止，賬戶資金很可能會變?yōu)榱悖藭r由于債務尚未完全清償，以該賬戶設立的質權仍然存在。“金錢質押說”認為賬戶質押的標的是賬戶內(nèi)資金，這就意味著用于設質的賬戶必須是始終擁有一定數(shù)量金額的實賬戶，空賬戶由于賬戶內(nèi)缺乏資金而無法設立質押，這顯然無法適應實踐發(fā)展。2．并非所有賬戶質押情形都能實現(xiàn)金錢特定化。實踐中能實現(xiàn)金錢特定化的情形主要是保證金賬戶質押，即出質人按照質押協(xié)議的約定，在銀行開立保證金專用賬戶，并按照貸款金額的一定比例繳納保證金，質押協(xié)議通常還會約定，此后每發(fā)生一次擔保貸款，出質人就按照貸款金額的一定比例向該賬戶繳存保證金，在擔保的貸款到期未獲清償時，質權人有權直接扣劃保證金賬戶資金。正常情況下，保證金的存入劃出與主債權的變動一一對應。在這類常規(guī)的保證金賬戶質押中，賬戶內(nèi)資金實行專項管理，僅用于特定的擔保用途，能夠滿足金錢形式特定化的要求。然而，有的銀行賬戶質押情形卻難以實現(xiàn)金錢特定化。例如，在項目融資業(yè)務中，企業(yè)可能會以其日常使用的會計賬戶設立質押，或者有的項目融資由于涉及資金金額巨大，企業(yè)可能會以整個項目資產(chǎn)設定擔保，賬戶作為企業(yè)資產(chǎn)的組成部分也一并設立質押。此時，設定質押的賬戶通常不是專款專用，除了用于抵償擔保的債務外，還會辦理與擔保主債務無關的事項，例如，企業(yè)通過日常經(jīng)營賺取利潤，所獲收益會轉入企業(yè)賬戶中，同時企業(yè)也會以賬戶內(nèi)資金進行投資或者擴大再生產(chǎn)等。總之，整個賬戶的資金用途呈現(xiàn)復雜化、多樣化的特點，難以滿足金錢特定化要求，故“金錢質押說”是無法解釋企業(yè)賬戶質押情形的。企業(yè)賬戶質押本質上是一種以現(xiàn)在或者未來債權出質的權利質押形態(tài)。綜上，將賬戶質押一概定性為金錢質押有欠妥當，應區(qū)分情形認定。申言之，保證金賬戶質押可實現(xiàn)金錢特定化，且有司法解釋的明確規(guī)定，故采“金錢質押說”，定性為特殊動產(chǎn)質押。除此之外的企業(yè)賬戶質押則宜采“權利質押說”，系以現(xiàn)有的或者將來債權出質的權利質押。(二)銀行直接劃轉債務人賬戶款項清償債務的行為不具違法性。《民法典》第四百二十八條對原《物權法》第二百一十一條作了重大修改，有限承認了流質契約。《民法典》第四百二十八條規(guī)定:“質權人在債務履行期限屆滿前，與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產(chǎn)歸債權人所有的，只能依法就質押財產(chǎn)優(yōu)先受償。”這是對流質契約的適當開禁，確立了全新的流質規(guī)則。關于該規(guī)定的適用，需要注意三個方面:其一，該條肯定了流質條款的合法性，質權人和出質人作出的流質約定既不影響質押合同的效力，也不影響質權的成立;其二，即使雙方當事人在質押合同中約定了流質條款，在符合質權的實現(xiàn)條件時，亦不能產(chǎn)生該約定的法律后果。即質權人不能取得該標的物的所有權，只能從實現(xiàn)其債權的角度獲得滿足，也就只能從質權作為擔保物權的功能價值上予以定位，質權人得以就該標的物在其擔保范圍內(nèi)的債權優(yōu)先受償。其三，適用該規(guī)定的前提條件必須是當事人在“債務履行前”做出的約定。從賬戶質押的實現(xiàn)方式來看，首先，依照《民法典》第四百二十八條規(guī)定，雙方關于“債務人到期未履行債務的，銀行可直接劃轉債務人賬戶款項清償債務”的約定合法有效;其次，實踐中該條款通常在雙方訂立質押合同時就已做出約定，完全符合《民法典》第四百二十八條的時間限定要求。但是，立法并未完全開禁流質條款，具體限制表現(xiàn)在即使債務人到期未履行債務，質權人仍然不能取得該標的物的所有權。問題就在于此，銀行直接劃轉債務人賬戶款項清償債務的行為實際上就是發(fā)生流質約定的法律后果，由銀行直接取得標的物的所有權，那么，該行為是否違反立法關于流質的限制性規(guī)定?筆者認為，銀行直接劃轉債務人賬戶款項清償債務的行為不具違法性。理由如下:1．該行為不違背立法限制流質條款的本意。“禁止流質條款之立法意旨，系在保護債務人，免其一時之急迫而蒙重大之不利。”［12］一般債務人在借債之時往往急迫窘困，債權人可能會利用這一機會，迫使債務人訂立流質契約，以價值較高的質物或者抵押物擔保小額債權，希望債務人到期未能清償債務之時，直接取得質物或者抵押物的所有權，從而牟取暴利。因此，出于保護債務人利益的考量，我國《民法典》并未對流質契約予以全面開禁。質權實際上是一種變價受償權，質權的實現(xiàn)是指質權所擔保的債權已屆清償期而未受清償時，質權人實行其權利，將質物予以變價處分并優(yōu)先受償?shù)男袨椤Ｒ布矗|物的價值其實是不確定的，其價值可能高于也可能低于所擔保之債權，因此實現(xiàn)質權時需要先將質物協(xié)議折價，或者拍賣、變賣，以確定質物的價值，這中間有一個估值的過程。而質押賬戶中的貨幣作為一般等價物，其價值是確定的，不需要經(jīng)歷協(xié)商折價、拍賣或者變賣等過程。擔保債權到期時，債權人在債權額度內(nèi)直接劃轉賬戶資金受償，不存在質物價值高估或者低估的可能，也就不存在債權人借機逼迫債務人訂立流質契約以牟取利益的情形。2．該行為不會給債務人造成財產(chǎn)損失，甚至可能避免債務人遭受更大的財產(chǎn)損失。《合同法》第二百零七條規(guī)定:“借款人未按照約定的期限返還借款的，應當按照約定或者國家有關規(guī)定支付逾期利息。”依照中國人民銀行《關于人民幣貸款利率有關問題的通知》第三條規(guī)定，逾期貸款罰息利率為在借款合同載明的貸款利率水平上加收30%～50%，對逾期貸款，從逾期之日起按罰息利率計收利息，直至清償本息為止，對不能按時支付的利息，按罰息利率計收復利。實踐中，債權人和債務人在訂立借款合同時往往會約定逾期還款的利息或者罰息，這意味著債務人遲延還款時間越長，遭受損失越大。而在賬戶質押情形中，債務人到期未清償債務，債權人就直接扣劃賬戶資金抵償債務。此處可區(qū)分兩種情況討論:(1)賬戶內(nèi)資金足以清償債務，扣劃行為完成后，雙方的債務就一筆勾銷，幾乎不用計算逾期利息，不存在損害債務人利益的情況，還能避免債務人遭受損失;(2)賬戶內(nèi)資金不足以一次性清償全部債務，扣劃行為發(fā)生后，債務人所欠債權人債務本金數(shù)額相應減少，該部分扣劃的金額不再計算逾期利息，對債務人來說可及時止損，也不存在損害其利益的情況。3．該行為有利于降低質權實現(xiàn)的交易成本和難度。質權的實現(xiàn)往往要經(jīng)過雙方協(xié)議折價或者拍賣、變賣等程序。折價的時間成本相對較低，但可能面臨雙方當事人無法達成協(xié)議的風險，擔保設定人可能會惡意阻礙折價協(xié)議的達成，從而人為增加擔保物權實現(xiàn)的困難。［13］拍賣、變賣的時間成本較高，手續(xù)也較為繁瑣。債權人直接扣劃賬戶內(nèi)款項清償債務的做法可以有效避免這些中間環(huán)節(jié)的延誤，大幅縮減債權人實現(xiàn)債權的時間，減輕雙方當事人交易成本，還有利于節(jié)約司法資源。

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作者:戴煜 單位:武漢大學法學院