論證券投資行業(yè)監(jiān)管

時間:2022-03-29 04:54:00

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論證券投資行業(yè)監(jiān)管

內(nèi)容摘要:本文主要從各國的實際情況入手,主要通過對于不同的基金監(jiān)管模式中主體(國家與行業(yè)協(xié)會)的不同次位順序?qū)Ρ确治觯D說明行業(yè)協(xié)會在證券投資基金的監(jiān)管體制中應(yīng)該作為基礎(chǔ)性的監(jiān)管主體。同時從法哲學(xué)的角度說明這種制度設(shè)計有其理論上的應(yīng)然性。進而提出:在我國完善證券投資基金監(jiān)管的過程中,建立以證券投資基金的自律監(jiān)管為基礎(chǔ)的監(jiān)管模式對于我國證券投資基金發(fā)展的重要意義。

關(guān)鍵詞:行業(yè)協(xié)會監(jiān)管模式監(jiān)管主體優(yōu)位地位

AnalysisonSuperiorityofProfessionalAssociationnSupervisionandAdministrationofTheStockInvestmentFund

Abstract:Underthebackgroundoftheactualsituationsofdifferentcountries,throughcomparativeanalysisondifferentorderofsubjects(includingstatesandprofessionassociation)amongdifferentmodeoffundsupervisionandadministration,thisessaytriestoprovethatprofessionassociationshouldbecomethebasicallysubjectofsupervisionandadministrationinthesystemofthefundsupervisionandadministrationofthestockinvestmentfund.Meanwhile,fromtheangleofjurisprudencetheassayshowsthiskindofsystemdesignhasitsinevitabilitytheoretically.Thenthearticleputsforward:duringtheprocessourcountryperfectsthesupervisionandadministrationofstockinvestmentfund,tofoundthemodeofsupervisionandadministrationonthebasisofthesupervisionandadministrationofstockinvestmentfundhasagreatimportanceonthedevelopmentthestockinvestmentfundofourcountry.

Keywords:professionassociationmodeofsupervisionandadministrationsubjectofsupervisionandadministrationsuperiorityposition

一、世界各國證券投資基金監(jiān)管的主要模式及其運作機制分析

美、英、日三國證券投資基金的發(fā)展相對比較成熟,其對于證券投資基金的監(jiān)管體制相對比較完善,所以其證券投資基金的監(jiān)管制度對于其它試圖發(fā)展證券投資基金的國家有很大的借鑒意義,因而相信對我國證券投資基金的監(jiān)管體制的完善也必然有很大的借鑒作用。

1、英、日三國監(jiān)管主體的對比分析。

從監(jiān)管主體來對證券投資基金監(jiān)管進行分類,概括起來可分為三種模式:一是以英國為代表的“基金行業(yè)自律”監(jiān)管模式;二是以美國為代表的“法律約束下的企業(yè)自律管理”模式;三是以日本為代表的“政府嚴(yán)格管制”模式。

美國的監(jiān)管模式是在嚴(yán)密法網(wǎng)規(guī)制下的國家機構(gòu)與行業(yè)協(xié)會相結(jié)合的監(jiān)管模式(如圖二所示)。聯(lián)邦證券交易委員會(TheSecuritiesandExchangeCommission,)①作為證券投資基金的監(jiān)管主體負(fù)責(zé)證券投資基金的監(jiān)管工作,行業(yè)協(xié)會——全國證券商協(xié)會(theNationalAssociationofSecuritiesDealers)等多個自律性組織作為監(jiān)管的輔助機構(gòu)。這種國家機構(gòu)為主行業(yè)協(xié)會為輔的監(jiān)管可以確保證券投資基金處于層層把關(guān)、處處防守的嚴(yán)格監(jiān)管之下,有助于監(jiān)管者從不同側(cè)面、不同角度及時發(fā)現(xiàn)證券投資基金運作中存在的問題和漏洞,并及時采取相應(yīng)的措施最大程度降低基金經(jīng)營中的風(fēng)險,確保其謹(jǐn)慎穩(wěn)健經(jīng)營。

英國實行的是以制定法為后盾、以行業(yè)協(xié)會為中心的自律性監(jiān)管體制(statute-backedself-regulation,如圖一所示)。早期由證券與投資局(theSecuritiesandInvestmentBoardLimited)以半官方性質(zhì)對證券投資基金進行監(jiān)管,后該機構(gòu)為金融服務(wù)監(jiān)管局(TheFinancialServicesAuthority)所取代。但需要指出的是金融服務(wù)監(jiān)管局的職能主要集中于負(fù)責(zé)制定基金監(jiān)管方面的大政方針并不負(fù)責(zé)證券投資基金監(jiān)管的具體工作。即對證券投資基金的自律監(jiān)管維持不變,自律性的行業(yè)協(xié)會是英國證券投資基金監(jiān)管的實體(它們包括基金管理人協(xié)會、投資顧問協(xié)會、投資信托協(xié)會等等)。與美國相比較而言,英國證券投資基金法律監(jiān)管體系較為寬松,以行業(yè)自律為監(jiān)管體系的中心,強調(diào)“從業(yè)者自我管理”(Practitioner-basedSelf-regulation)。

日本證券投資基金的發(fā)展處處都留下了政府的影子,可以說日本證券投資基金是政府積極倡導(dǎo)和努力支持、培育的結(jié)果,其迅速發(fā)展與政府的嚴(yán)格管制是密不可分的。日本證券投資基金監(jiān)管權(quán)力集中于中央一級,形成了監(jiān)管的一級格局(如圖三所示)。根據(jù)日本1951年《證券投資信托法》,日本的“政府嚴(yán)格管制”是由大藏省(財政部)證券局負(fù)責(zé)證券投資信托公司的審批和監(jiān)管。②盡管日本投資信托協(xié)會在1957年經(jīng)大藏省批準(zhǔn)成立,且其宗旨是通過自我管理,實現(xiàn)投資信托業(yè)務(wù)的公平合理,確保受益人與公眾的利益。但由于是在“政府嚴(yán)格管制”的監(jiān)管模式下運作,所以其活動的有效性受到了很大的限制。盡管后來的法律明確了其獨立團體資格,作為行業(yè)協(xié)會其被授予了更大的監(jiān)管權(quán)力,但該協(xié)會始終未能充分發(fā)揮其應(yīng)有的作用。由于該種形式的明顯弊端,亞洲金融危機后日本對證券投資基金的監(jiān)管進行了改革,以期能為證券投資基金提供更大的自由活動與發(fā)展空間。

對比美、英、日三國監(jiān)管主體的體制設(shè)計模式可知:世界各國在對證券投資基金進行監(jiān)管中,基本上都確立了國家與行業(yè)協(xié)會的監(jiān)管主體資格。但在具體的制度設(shè)計中,監(jiān)管主體在實際監(jiān)管中的作用卻有很大的區(qū)別。在英美的監(jiān)管體制中,行業(yè)協(xié)會(自律性組織)對于證券投資基金的監(jiān)管起著主要的作用;而在日本的監(jiān)管體制的實際運行過程中,政府是證券投資基金監(jiān)管的主導(dǎo)力量。

2、國家與行業(yè)協(xié)會作為監(jiān)管主體的位次分析。

法律作為一種調(diào)整社會關(guān)系的行為規(guī)則,必須根植于其所賴于存在的社會經(jīng)濟關(guān)系,而其制度設(shè)計也必須遵循客觀經(jīng)濟規(guī)律。只有把客觀經(jīng)濟規(guī)律上升為體現(xiàn)國家意志的法律,才能準(zhǔn)確地表現(xiàn)社會經(jīng)濟條件,才能促進社會經(jīng)濟的發(fā)展。正如前面所述,證券投資基金作為金融創(chuàng)新的結(jié)果,其順應(yīng)了資本尋找投資途徑的需求。而在對證券投資基金進行制度設(shè)計時,必須注意其作為金融產(chǎn)品自身的運行規(guī)則對于法律的制度設(shè)計的必然要求與限制。應(yīng)該說證券投資基金是市場激發(fā)的產(chǎn)物而非人為主觀創(chuàng)造的結(jié)果。因此其在運行過程中作為一種市場的產(chǎn)品有其自身特征,而在制度設(shè)計中這些特征必須予以考慮。因此,在對證券投資基金的監(jiān)管中,基于證券投資基金的自身特性行業(yè)協(xié)會的自律監(jiān)管應(yīng)處于基礎(chǔ)性地位,而政府作為國家的代表對于證券投資基金的監(jiān)管應(yīng)作為一種輔助性的監(jiān)管主體存在。

二、行業(yè)協(xié)會在證券投資基金監(jiān)管體系中優(yōu)位地位的法哲學(xué)分析

法哲學(xué)作為法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論和方法論,對于各個部門法學(xué)的研究都具有相應(yīng)的指導(dǎo)作用。在我們分析證券投資基金的立法體制模式時,其亦應(yīng)成為指導(dǎo)我們進行制度設(shè)計的一個標(biāo)準(zhǔn)。由于法哲學(xué)所研究的范圍及內(nèi)容極廣泛。筆者僅選取法的作用與法的價值理論來分析行業(yè)協(xié)會在證券投資基金監(jiān)管體系中優(yōu)位地位的合理性。

1、從法的作用看行業(yè)協(xié)會優(yōu)位地位的制度設(shè)計。

法的作用,又稱法的功能,泛指法對個人以及社會發(fā)生影響的體現(xiàn)。法作為一種調(diào)整社會關(guān)系的行為規(guī)范,首先表現(xiàn)為對于社會主體行為的指引作用。在法的指引作用發(fā)揮的過程中,法可以使用不同的制度設(shè)計來實現(xiàn)其指引作用。法治社會條件下,體現(xiàn)在國家對于經(jīng)濟生活干預(yù)不同方式中,可以看到不同體制下不同的制度模式。

法在對經(jīng)濟進行調(diào)整的過程中,可以使用個別性指引;亦可使用規(guī)范性,即一般性指引。法的個別性指引在法律運行的過程中,往往體現(xiàn)為國家對于社會生活的直接干預(yù)。但不同的指引方式在不同的社會經(jīng)濟條件下,在不同時期內(nèi)會有所不同。在我國進行經(jīng)濟建設(shè)的早期,國家是較多地使用個別性指引。應(yīng)該說這種做法在我國建國初期為我國恢復(fù)及發(fā)展國民經(jīng)濟發(fā)揮了重要的作用。但隨著我國社會全面向前的發(fā)展,由于社會經(jīng)濟主體的復(fù)雜化及社會財富的不斷積累,我們發(fā)現(xiàn)個別性指引已越來越不能適應(yīng)我國經(jīng)濟發(fā)展的要求。市場經(jīng)濟的開放性要求,使個別性指引只適用于“小國寡民”狀態(tài)的弱點充分暴露,而市場經(jīng)濟主體獨立自主性要求在心理上又不愿接受個別性指引的限制。在這種情況下,規(guī)范性指引由于其符合市場主體“傾向于過一種合乎理性的、比較穩(wěn)定的、個人有相對獨立性的生活,而反對生活在一個變幻莫測的、完全受他人支配的環(huán)境中。”③由于我國傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟及其它落后觀念的影響,盡管在國家對經(jīng)濟運行的指引過程中,已注重法的規(guī)范性指引的作用,但是對對規(guī)范性指引的重視程度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能達到市場經(jīng)濟發(fā)展的要求,大量的行政命令、領(lǐng)導(dǎo)指示等充斥于經(jīng)濟生活中,成為我國市場經(jīng)濟發(fā)展過程中的不和諧音符。因此,法在對市場經(jīng)濟進行正確引導(dǎo)的過程中,應(yīng)逐漸改變指引方式,應(yīng)注意“從臺前退到幕后”,注意還權(quán)于市場主體。而證券投資基金監(jiān)管中行業(yè)協(xié)會優(yōu)位于國家的制度設(shè)計恰當(dāng)?shù)捏w現(xiàn)了市場經(jīng)濟對于法的指引作用的轉(zhuǎn)換要求。

2、從法的價值看行業(yè)協(xié)會優(yōu)位地位的制度設(shè)計。

我們通常可以認(rèn)為法的價值本身具有多元的特點,古今中外思想家、法學(xué)家提出過各種各樣的法所促進的價值,但歸納起來,主要是正義和利益兩大類價值。”④證券投資基金法作為對于一種金融產(chǎn)品正常運行的規(guī)制法,筆者認(rèn)為從法哲學(xué)的角度分析,其制度設(shè)計中同樣應(yīng)該體現(xiàn)法的正義與利益價值。

首先,行業(yè)協(xié)會在社會經(jīng)濟生活中發(fā)揮其作用本身就是正義的體現(xiàn)。當(dāng)代美國哲學(xué)家羅爾斯將“法治”稱為是一種正義。一個國家達到了法治的狀態(tài)至少實現(xiàn)了形式上的正義。而要實現(xiàn)法治,必須民主先行。民主作為一個法治社會的應(yīng)有內(nèi)涵,不但體現(xiàn)在社會的政治生活之中,亦應(yīng)體現(xiàn)在社會的經(jīng)濟生活之中。隨著我國市場經(jīng)濟體制的建立,我國在經(jīng)濟生活中的民主色彩逐漸體現(xiàn)(例如:在產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)中,我國建立了多種產(chǎn)權(quán)主體并存的結(jié)構(gòu),從而打破了公有制經(jīng)濟的單一產(chǎn)權(quán)主體格局)。古典民主理論通常把民主視為人民當(dāng)家作主的民主權(quán)力,“現(xiàn)代社會的民主觀則強調(diào)以自由來平衡傳統(tǒng)的人民主權(quán)說,精義在于制約國家權(quán)力,防止權(quán)力濫用,強化對公民權(quán)利的保障。現(xiàn)代法治只能以民主制度為基礎(chǔ),是對由國家占主導(dǎo)的傳統(tǒng)法律制度和法律理念的否定,也是各國主流法學(xué)思潮的看法。”⑤在經(jīng)濟民主的建設(shè)過程中,行業(yè)協(xié)會以其自身所特有的屬性及作用發(fā)揮著推動經(jīng)濟民主的作用。其即不同于簡單市場交易主體又不同于擁有公共權(quán)力的國家。在對經(jīng)濟生活的調(diào)整過程中,使用的手段通常具有一定的融通性,從而在相對融洽的氣氛中將經(jīng)濟沖突消弭于無形,而同時又給予經(jīng)濟主體以較大的活動空間,充分體現(xiàn)了其經(jīng)濟參與的民主性。在證券投資基金監(jiān)管主體的制度設(shè)計的過程中,行業(yè)協(xié)會作為一極監(jiān)管主體將其優(yōu)位于政府的位次設(shè)計本身就體現(xiàn)了民主的要求。

其次,行業(yè)協(xié)會主體的優(yōu)位設(shè)計也體現(xiàn)了市場經(jīng)濟條件下一種全新的利益分配理念。耶林認(rèn)為,法律的目的是平衡個人利益和社會利益,實現(xiàn)利已主義與利他主義的結(jié)合。從而建立起個人與社會的伙伴關(guān)系。而在法律具體的制度設(shè)計中,其通常是通過權(quán)利(權(quán)力)義務(wù)的分配來實現(xiàn)利益的分配。權(quán)利(權(quán)力)的基礎(chǔ)是利益,權(quán)利是實現(xiàn)利益的手段。市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟,而在市場經(jīng)濟運行的過程中,同樣應(yīng)該是通過法律制度的設(shè)計來完成市場中利益的分配。而這種利益分配則表現(xiàn)為權(quán)利(權(quán)力)的分配。在一國經(jīng)濟運行的過程中,國家權(quán)力無疑要對本國經(jīng)濟進行相應(yīng)的干預(yù)。但問題的關(guān)鍵不在于國家是否要對經(jīng)濟進行干預(yù),而在于國家應(yīng)該在多大的鄰域與強度范圍內(nèi)對本國經(jīng)濟進行干預(yù)。市場經(jīng)濟作為一種經(jīng)濟運行模式,自身的特點要求給予經(jīng)營主體以較大的自由度,由其作為市場的主體以市場的運動為導(dǎo)向、經(jīng)濟規(guī)律為原則自主進行經(jīng)營。而經(jīng)濟主體在經(jīng)營的過程中,由于其對于以自由經(jīng)營、追求利益最大化的需要,其對于權(quán)利也會產(chǎn)生不斷膨脹的需求。從最終目的上講,國家權(quán)力與經(jīng)濟主體權(quán)利都會致力于社會財富總量的增加;但在經(jīng)濟的實際運行中,兩種權(quán)力(利)的膨脹傾向必然會產(chǎn)生沖突,而這種沖突的實質(zhì)為相關(guān)利益的沖突。為此,在市場經(jīng)濟的運行過程中,國家權(quán)力與市場主體權(quán)利之間就產(chǎn)生了衡平的要求。行業(yè)協(xié)會作為監(jiān)管中的優(yōu)位主體制度的設(shè)計改變了傳統(tǒng)制度設(shè)計中國家優(yōu)位的模式,應(yīng)該說是法律制度設(shè)計中的一個進步。

三、我國證券投資基金監(jiān)管模式中行業(yè)協(xié)會的缺位及完善

1、有我國證券投資基金監(jiān)管的立法發(fā)展。

我國對證券投資基金的監(jiān)管最初是由中國人民銀行專管。1992年,國務(wù)院對基金管理體制進行了調(diào)整,成立了國務(wù)院證券委員會(簡稱“證券委”)和中國證券監(jiān)督管理委員會(簡稱“證監(jiān)會”)。國務(wù)院證券委為國家對全國基金市場進行統(tǒng)一宏觀管理的主管機構(gòu),中國證監(jiān)會為證券委的監(jiān)管執(zhí)行機構(gòu)。但由于國務(wù)院規(guī)定:“金融機構(gòu)債券、投資基金證券由中國人民銀行審批”。事實上形成了證券委、證監(jiān)會、中國人民銀行等多頭監(jiān)管的證券投資基金的監(jiān)管體制。1997年11月,證監(jiān)會頒布了《證券投資基金管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》),明確了中國證監(jiān)會為證券投資基金的監(jiān)管機關(guān),中國人民銀行除了對作為基金托管人的商業(yè)銀行進行監(jiān)督外,基本上退出了國內(nèi)證券投資基金的管理。2003年10月28日頒布的《證券投資基金法》延續(xù)了《暫行辦法》的規(guī)定,仍然由證監(jiān)會負(fù)責(zé)對證券投資基金的法律監(jiān)管。

2、現(xiàn)行證券投資基金監(jiān)管模式的缺陷及修正。

2004年6月1日《中華人民共和國證券投資基金法》(以下簡稱《證券投資基金法》)正式生效,其成為我國有關(guān)于證券投資基金的核心性法律規(guī)范。從該法規(guī)的內(nèi)容來看,其所建立的監(jiān)管模式秉承了《暫行辦法》關(guān)于由證監(jiān)會負(fù)責(zé)對證券投資基金的法律監(jiān)管一貫作法。⑥只有一條提及行業(yè)協(xié)會在證券投資基金運行過程中的監(jiān)管作用,即證券投資基金的行業(yè)自律問題。并且從相關(guān)立法的強制性上講,其對于當(dāng)事人而言也僅僅是一種選擇性規(guī)范,沒有強制適用的效力。⑦盡管早在2002年12月,中國證券業(yè)協(xié)會證券投資基金業(yè)委員會成立就已經(jīng)成立,專門負(fù)責(zé)證券投資基金行業(yè)的自律管理。但在我國這部有關(guān)證券投資基金的核心性法律的相關(guān)內(nèi)容中,并沒有為其“正名”,不能不說是我國證券投資基金立法的一個缺憾。

有人提出,在我國證券投資基金的產(chǎn)生與發(fā)展過程中,由于其不是在一個成熟的市場經(jīng)濟土壤中自發(fā)孕育而是由以政府作為主體催發(fā)而成,所以這種情況下必然形成我國現(xiàn)行的監(jiān)管體制。應(yīng)該說這種說法有其合理的一面,但其忽略了證券投資基金作為一種金融產(chǎn)品本身所具有的特點。從制度經(jīng)濟學(xué)的角度講,制度的構(gòu)建或變遷有“強制型”與“誘發(fā)型”。我們不能否認(rèn)我國的證券投資基金制度在構(gòu)建時是一種“強制型”的構(gòu)建模式。因此,在制度構(gòu)建的過程中國家的作用是無可替代的,其當(dāng)然是主導(dǎo)性的。但即使的“強制型”的制度構(gòu)建,當(dāng)其制度已經(jīng)構(gòu)建之后,在具體的運行中,必須遵循其自有的規(guī)律。所以在這種情況下,我們不能當(dāng)然認(rèn)為英、美的證券投資基金監(jiān)管模式就必然是對所有市場形式的證券投資基金的監(jiān)管都是一種最佳模式,也不能就認(rèn)為我國的證券投資基金的監(jiān)管模式就是我們的最佳選擇。以日本為例可以看到,日本的證券投資基金市場在形成機制,是以政府催生的形式形成了自己的證券投資基金市場。但在日本的證券投資基金的發(fā)展過程中,我們明顯可以看到,由于政府在基金發(fā)展與監(jiān)管中起主導(dǎo)作用,不僅有關(guān)基金發(fā)展的方針,而且具體的實施辦法等都由政府部門制定,從而造成在這種統(tǒng)管制度下,基金業(yè)組織難以發(fā)揮作用,行業(yè)自律性差。而同時也由于政府干預(yù)過多,基金企業(yè)的市場競爭空間很小,使得市場競爭不充分。此外,由于政府的嚴(yán)格管制,基金從業(yè)人員的思想和行為均會受到較大的約束,不利于培養(yǎng)適應(yīng)現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)展要求的高素質(zhì)的基金人才,也不利于一國證券投資基金的國際化發(fā)展進程,而且,該模式帶有濃厚的行政和計劃色彩,容易滋生腐敗與官僚主義。⑧從我國證券投資基金發(fā)展的現(xiàn)實來看,日本的證券投資基金監(jiān)管過程中所出現(xiàn)在問題也在我國證券投資基金的運行過程中出現(xiàn)。

通過分析證券投資基金的前世今生”來看我國證券投資基金的監(jiān)管模式的理想設(shè)計,應(yīng)該說在發(fā)展與完善我國的證券投資基金監(jiān)管體系的過程中,應(yīng)建立一種在法律框架下的綜合、多層次的監(jiān)管體制。

首先,必須建立相對完善的證券投資基金法律體系。我們經(jīng)常說中國市場經(jīng)濟的法制土壤不健康。應(yīng)該承認(rèn),在我國市場經(jīng)濟建設(shè)的過程中,經(jīng)濟發(fā)展水平、人們的文化素質(zhì)等多種因素都制約了法律作為一種行為規(guī)范對于經(jīng)濟健康運行的應(yīng)有作用的發(fā)揮。但我們同時也應(yīng)該看到,證券投資基金作為一種金融產(chǎn)品,無論其從業(yè)者還是參與者,應(yīng)該是熟悉市場經(jīng)濟的運行規(guī)則的“高手”(而且通常情況下,證券投資基金市場的“玩家”都是市場規(guī)則的熟練運用者,但在有些情況下,由于不健全的法律環(huán)境,被扭曲的市場規(guī)則往往成為他們中一些人獲取暴利的手段)。所以,在我國證券投資基金發(fā)展過程中,必要的行為規(guī)制是不能或缺的,而相對完整的法律體系的構(gòu)建就顯得尤為重要。

其次,由于我國的證券投資基金市場是政府催生的產(chǎn)物,所以政府在證券投資基金的健康發(fā)展過程中有著重要的作用。所以其本應(yīng)作為我國證券投資基金監(jiān)管體系中重要的一個監(jiān)管主體。但需要再次指出的是,我們在設(shè)定政府的監(jiān)管主體資格的同時,必須看到這種金融產(chǎn)品自身的特性,即其本來應(yīng)該是市場經(jīng)濟自發(fā)孕育的產(chǎn)品,運作具有很強技術(shù)性與時間緊迫性要求。而在政府作為主要監(jiān)管主體的情況下,政府的行政管理很難達到其較高的技術(shù)性要求(我們也不能對政府也這么高的專業(yè)性要求),同時,由于政府權(quán)力受到多重程序的制約,其亦難達到證券投資基金市場對于時間的效率性要求。所以行業(yè)協(xié)會的監(jiān)管作用對于證券投資基金市場的健康運行就顯得十分突出。而且從監(jiān)管的位次上講,其應(yīng)該是起著基礎(chǔ)性作用的監(jiān)管主體。進而國家(政府)與行業(yè)協(xié)會之間的關(guān)系應(yīng)該是:政府負(fù)責(zé)事前行為模式的制定與事后出軌行業(yè)的糾正,而在證券投資基金的運作過程中,行業(yè)協(xié)會起到基礎(chǔ)性的監(jiān)管作用。

①美國證券交易委員會的組織結(jié)構(gòu)是根據(jù)其職能劃分的,各部門擁有高度的自主權(quán)。對證券投資基金(共同基金)的具體監(jiān)管工作由投資監(jiān)管部(DivisionofInvestmentManagement)負(fù)責(zé)。

②1998年6月5日,日本通過了《關(guān)于金融體系改革相關(guān)法律的調(diào)整等事宜的法律》,根據(jù)該法,日本單獨設(shè)立了金融監(jiān)管部門——金融監(jiān)督廳,將金融監(jiān)管職能從大藏省分離出去,實現(xiàn)財政與金融監(jiān)管業(yè)務(wù)的分離。從性質(zhì)上看,金融監(jiān)督廳作為總理府的外局直屬中央官廳,但有很強的獨立性,統(tǒng)一檢查監(jiān)督金融機構(gòu)的活動。原本屬于大藏省及其它各省的對金融機構(gòu)的監(jiān)管權(quán)集中交由金融監(jiān)督廳行使,現(xiàn)有的金融監(jiān)管機構(gòu)也相應(yīng)劃歸金融監(jiān)督廳領(lǐng)導(dǎo)。因此,對證券投資基金的監(jiān)管相應(yīng)的也由大藏省轉(zhuǎn)移給了金融監(jiān)督廳。

③沈宗靈:《法理學(xué)》,北京大學(xué)出版社,2001年7月重排版,第83頁。

④沈宗靈:《法理學(xué)》,北京大學(xué)出版社,2001年7月重排版,第51頁。

⑤顏運秋:《公益訴訟理念研究》,中國檢察出版社,2002年12月第1版,第277頁。

⑥《中華人民共和國證券投資基金法》第十章以一章的內(nèi)容以唯一監(jiān)管主體的形式規(guī)定了國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)作為證券投資基金的監(jiān)管主體所涉及到的職權(quán)及職責(zé)問題。

⑦《中華人民共和國證券投資基金法》第十條:基金管理人、基金托管人和基金份額發(fā)售機構(gòu),可以成立同業(yè)協(xié)會,加強行業(yè)自律、協(xié)調(diào)行業(yè)服務(wù),促進行業(yè)發(fā)展。

⑧參見何德旭:《中國投資基金制度變遷分析》,西南財經(jīng)大學(xué)出版社,2003年1月第1版,第208頁。